‫בית המשפט המחוזי‪ :‬יש לכלול את רווחי אקוויטי במסגרת חישוב הרווחים הראויים לחלוקה‬ ‫על‪-‬פי החלופה המיסויית‬ ‫בית המשפט המחוזי דן בשאלה האם יש לכלול את רווחי האקוויטי במסגרת חישוב הרווחים הראויים‬ ‫לחלוקה על פי החלופה המיסויית שבסעיף ‪49‬ב לפקודת מס הכנסה (נוסח חדש)‪ ,‬התשכ"א‪( 1491-‬להלן‪:‬‬ ‫"הפקודה") בע"מ ‪ 94094-09-19‬זורבין (להלן‪" :‬המערער") נ' פקיד שומה למפעלים גדולים (להלן‪:‬‬ ‫"המשיב")‪.‬‬ ‫בשנת ‪ 9004‬חולק למערער‪ ,‬בעל מניות בשיעור של ‪ 00%‬בחברת דחף מפעלי ארגון פרסום והפצה בע"מ‬ ‫(להלן‪" :‬החברה") דיבידנד‪ .‬בגין הכנסה זו הצהיר המערער כי היא חייבת במס בשיעור מופחת של ‪19%‬‬ ‫וזאת בהתאם להוראת השעה שנקבעה בסעיף ‪ 191‬לחוק ההתייעלות הכלכלית (תיקוני חקיקה ליישום‬ ‫התוכנית הכלכלית לשנים ‪ 9004‬ו‪ ,)9010-‬התשס"ט‪( 9004-‬להלן‪" :‬הוראת השעה") אשר העניקה הטבת‬ ‫מס בגין דיבי דנד על לגובה הרווחים הראויים לחלוקה שנצברו בחברה מחלקת הדיבידנד עד ליום ה‪-‬‬ ‫‪.1.1.9001‬‬ ‫סעיף ‪49‬ב(ב)(‪ )1‬לפקודה מגדיר רווחים הראויים לחלוקה כנמוך בין שתי חלופות; החלופה החשבונאית‬ ‫המבקשת לחשב את הרווחים שנצטברו בחברה מתום שנת המס שקדמה לרכישת המניה ועד תום שנת‬ ‫המס שקדמה לשנת מכירת המניה על פי מאזן החברה‪ ,‬והחלופה המיסויית המבקשת לחשב את סכום‬ ‫הרווחים שנתחייבו במס‪ .‬המחלוקת בין המשיב למערער התרכזה בשאלה האם יש לכלול בחישוב‬ ‫הרווחים הראויים לחלוקה את רווחי האקוויטי של החברות המוחזקות על ידי החברה‪ ,‬על פי החלופה‬ ‫המיסויית‪.‬‬ ‫בית המשפט בניתוחו מורה כי המחוקק קבע את החלופה המיסויית כהוראה אנטי תכנונית‪ -‬למנוע הטיה‬ ‫שבחלוקת דיבידנד עובר למכירת מניה‪ ,‬מניעת כפל מס ובריחת הכנסה בלא מס‪ .‬תכליות אלה הן‬ ‫שיכריעו האם ביקש המחוקק להחריג את רווחי האקוויטי‪.‬‬ ‫המחוקק קבע כי סכום הרווחים הראויים לחלוקה לא יעלה על סכום הרווחים שנתחייבו במס בכדי‬ ‫למנוע מצב שבו חברה תבקש "לכבס" רווח שלא שולם בגינו מס באמצעות ההטבה שבסעיף ‪49‬ב‬ ‫לפקודה‪ .‬רווחי האקוויטי מבטאים כאמור את זכות החברה המחזיקה בנכסים נטו של החברה הכלולה‪.‬‬ ‫זכות זו תמומש באחת משתי דרכים‪ -‬חלוקת הרווחים או מכירת ההחזקה‪ .‬בשתי הדרכים קובע‬ ‫ביהמ"ש כי אין מקום להחיל חיוב נוסף במס בגין רווחי החברה הכלולה‪ -‬חלוקת הרווחים מחברה אחת‬ ‫לחברה אחר ת פטורה ממס לפי הפקודה בהיותה דיבידנד בין חברתי ובעת מכירת החברה הכלולה‬ ‫רווחי ם ראויים לחלוקה בגובה רווחי האקוויטי ימוסו כדיבידנד שכן המס נקבע בהתאם להוראות סעיף‬ ‫‪(199‬ב) לפקודה‪ .‬מכאן‪ ,‬כי אין להגביל את הכללת רווחי האקוויטי שעה שברור שלא מדובר בהכנסה‬ ‫שתילכד בעתיד ברשת המס‪.‬‬ ‫מוסיף בית המשפט ואומר כי חברה נדרשת לנקוט בשיטת השווי המאזני כאשר החזקתה בחברה כלולה‬ ‫עולה לכדי "השפעה מהותית"‪ ,‬כלומר יש בידה את הכוח לקחת חלק בהחלטות בדבר המדיניות‬ ‫‪A member firm of‬‬ ‫‪Moore Stephens International‬‬ ‫‪Limited - members in‬‬ ‫‪principal cities throughout‬‬ ‫‪the world‬‬ ‫____________________________________________________________________________‬ ‫דרך בן גוריון ‪ ,1‬מגדלי ב‪.‬ס‪.‬ר‪ ,2.‬בני ברק ‪ 11211‬טל'‪ 10-5111111 :‬פקס' ‪10-5111111‬‬ ‫‪www.lionorl.co.il‬‬ ‫‪E mail: master@lionorl.co.il‬‬ ‫‪www.lionorl.co.ilmaster@lionorl.co.il 1 Ben Gurion Rd. B.S.R Tower 2 Bney Brak 51201 Israel Tel: 972 -3-6155155, Fax: 972 -3-6155150 E Mail:‬‬ ‫הפיננסית והתפעולית של הישות המושקעת‪ .‬רווחי החברה הכלולה נרשמים מדי שנה בדוחות החברה‬ ‫המחזיקה מאחר שלא ראוי לדחות הכרה בהכנסה למועד החלוקה‪ ,‬במצב בו לחברה המחזיקה יש‬ ‫השפעה משמעותית בנוגע לקביעת מועד החלוקה‪ .‬החלופה המיסויית מורה על חישוב סכום הרווחים‬ ‫שנתחייבו במס‪ -‬אין כל דרישה בסעיף לכך שהחיוב יעשה דווקא אצל החברה שמניותיה נמכרות‪,‬‬ ‫אדרבא‪ ,‬כאשר ביקש המחוקק להתייחס רק לרווחים או להפסדים של החברה שמניותיה נמכרות עשה‬ ‫זאת במפורש‪.‬‬ ‫לדעת בית המשפט‪ ,‬גישת המשיב לאי הכללת רווחי האקוויטי מובילה להטיה בנגוע לחלוקת רווחי‬ ‫אקווי טי מהחברה הכלולה לחברה המחזיקה שכן בעל מניות ידרוש כי החברה המחזיקה תפעיל‬ ‫השפעתה על החברה הכלולה בכדיי שזאת תחלק את רווחיה כדיבידנד ורווחי האקוויטי ימומשו בפועל‪-‬‬ ‫בכך נמצאנו חוטאים גם כלפי החברה הכלולה בהטיית שיקול דעת בעל המניות באשר לשאלת חלוקת‬ ‫הדיבידנד‪.‬‬ ‫לאור האמור קבע בית המשפט המחוזי כי יש לכלול את רווחי האקוויטי במסגרת הרווחים הראויים‬ ‫לחלוקה על פי החלופה המיסויית‪.‬‬ ‫‪A member firm of‬‬ ‫‪Moore Stephens International‬‬ ‫‪Limited - members in‬‬ ‫‪principal cities throughout‬‬ ‫‪the world‬‬ ‫____________________________________________________________________________‬ ‫דרך בן גוריון ‪ ,1‬מגדלי ב‪.‬ס‪.‬ר‪ ,2.‬בני ברק ‪ 11211‬טל'‪ 10-5111111 :‬פקס' ‪10-5111111‬‬ ‫‪www.lionorl.co.il‬‬ ‫‪E mail: master@lionorl.co.il‬‬ ‫‪www.lionorl.co.ilmaster@lionorl.co.il 1 Ben Gurion Rd. B.S.R Tower 2 Bney Brak 51201 Israel Tel: 972 -3-6155155, Fax: 972 -3-6155150 E Mail:‬‬