מרכז עומק – מדיניות וחקיקה הגנת הצרכן –ביטול יחסי של עסקאות צרכניות ביטול יחסי של עסקאות צרכניות לתקופה קצובה .1מבוא מסמך זה בוחן את האפשרות להקנות לצרכן זכות להשתחרר מעסקאות צרכניות לתקופות קצובות שהחלו ,ללא עילה בדין ,אלא בשל רצון בלבד .ההצעה מתמקדת בשירותים שמסופקים ללקוח לתקופה מוגדרת (תקופה קצובה) .הקניית זכות חרטה תאפשר לצרכן להתרשם באופן ישיר ובלתי אמצעי מהשירות ,לבחון האם השירות עולה בקנה אחד עם צרכיו ולהתאים את השירות לשינויי נסיבות שמאיינים את הצורך בשירות. .2עיקרי הדברים .2.1המצב הקיים :כיום ,לצרכן יכולת לבטל עסקה מתמשכת (ובכלל זה שירותים לתקופה בלתי מוגבלת) ,מתוך תפיסה שאין לכבול את הצרכן לנצח ,1אולם אין התייחסות אחידה לעסקאות לתקופה קצובה ,וביטולן לאחר שהשירות החל מתבסס בעיקר על עילות מוכרות בדיני החוזים (הטעיה ,טעות ,עושק). ביטול בשל חרטה בלבד של עסקאות לתקופה קצובה ,לאחר שהשירות החל ,קיים בתחומים ספציפיים שהוסדרו בחקיקה כמו מנויים למכוני כושר והרשמה לקורס פסיכומטרי .2המנגנון שהסדיר את ביטול המנויים במכוני הכושר מאפשר להוסיף סוגי עסקאות חדשים (בסמכות שר הכלכלה).3 .2.2הניתוח החוקתי :הכרה בזכות חרטה לאחר שהשירות החל אפשרית מבחינה חוקתית ויכולה להצדיק פגיעה בערכים המוגנים (חופש העיסוק וחופש החוזים של העוסק) ,שכן היא באה להגן על הצרכן מפני חוסר שוויון בין העוסק לצרכן .4מדובר בחקיקה צרכנית שתכליתה להגביר את נוחות הצרכן באופן משמעותי ,ולפיכך יכולה להיחשב לתכלית ראויה ,במיוחד אם הפגיעה בנוחות עולה על הנדרש .ככל שהעסקה ארוכה יותר כזו. לחקיקה הלגיטימציה עולה גדלים, לעוסק הצרכן בין הכוחות ופערי בשל מידתיות הפגיעה בעוסקים ,יש להמנע מהסדר גורף שיאפשר זכות חרטה כוללת (שנדחה בעבר ,)5ולבחון הסדרים ספציפיים תוך התחשבות במאפיינים הייחודיים של כל ענף .6כך ,תימנע פגיעה כלכלית בלתי מידתית בעוסקים ,שתגרור גלגול עלויות על הצרכן (בדמות העלאת מחירים). .2.2דרכי פעולה אפשריות: .1החלופה המומלצת -הוספת סוגים חדשים של עסקאות לתקופה קצובה למנגנון הקיים בחוק ,בדגש על עסקאות לתקופה ממושכת ושדמי הביטול בהן גבוהים במיוחד. .2חיוב העוסק להציג מראש אלטרנטיבה ללא התחייבות (שתאפשר ביטול לאחר מתן השירות) .ההסדר בעל עלויות מנהליות גבוהות ועשוי לקחת זמן רב .לכן ,אפשרות זו מומלצת פחות בראייתנו. .2ביטולי עסקאות צרכניות -הדין הקיים (תרשימים בנספח א') סוגי עסקאות צרכניות רבים מוסדרים בישראל דרך חוק הגנת הצרכן ,התשמ"א( 1891-להלן חוק הגנת הצרכן או 1ס' 11ד(ג) לחוק הגנת הצרכן ,התשמ"א .1891-דיון בכנסת בוועדת הכלכלה ,פרוטוקול מס' ,)10.1.3009( 745עמ' .4-7 2חוק הפיקוח על מכונים פסיכומטריים ,התשס"ט ,3009-ס' 11א(1א) לחוק הגנת הצרכן ביחד עם ס' 3בתוספת הרביעית .בנוסף ,סעיף )4(1לתקנות הגנת הצרכן (ביטול עסקה) ,התשע"א 3010-מונה שורה של שירותים נוספים שלגביהם ניתן לבטל את העסקה גם לאחר שהשירות כבר החל ,ובלבד שהביטול נעשה במסגרת של 14ימי עבודה מיום עשיית העסקה. 3ס' 12א 1לחוק הגנת הצרכן קובע שעסקאות לתקופה קצובה שקבע השר הממונה בתוספת הרביעית לחוק ניתנות לביטול בכל עת (כלומר ,גם לאחר תחילת השירות) ,בהתאם להסדרה שמנויה בתוספת הרביעית .הסעיף נחקק במסגרת תיקון 15לחוק ב .3014-סמכות השר קבועה בס' 11א( 1ב) .במסגרת התקנת תקנות בחוק הגנת הצרכן מוטלת חובת היוועצות של שר הכלכלה עם גורמים ממונים אחרים, כגון שר אחר שהתקנות נוגעות לשטח פעולת משרדו (ס' (15א) לחוק). 4דברי היועץ המשפטי של ועדת הכלכלה בישיבת ועדת הכלכלה של הכנסת מה( 10.13.3005-פרוטוקול מס' .)418 5לדוגמא :פסילת התקנות שניסח משרד התמ"ת ב ,3005-שם לא התייחסו לסוגי העסקאות שניתן לבטל ,בניגוד להוראת המחוקק. 6דוגמ ה להתייחסות למאפייני הענף ניתן לראות בהסדר הקיים לגבי ביטול מנויים למכוני כושר ,שם מנגנון הפיצוי לוקח בחשבון את ההנחה שניתנה למנוי עם התחייבות ,ואת החשש לסגירת חוגים בשל ביטולים בודדים ,באופן שיפגע בצרכנים אחרים. 1 מרכז עומק – מדיניות וחקיקה הגנת הצרכן –ביטול יחסי של עסקאות צרכניות החוק) ,ותקנות הגנת הצרכן השונות .בנוסף ,ישנם תחומים שלגביהם חלים הסדרים מיוחדים( 7כגון בביטוחים, עסקאות בבנק ותקשורת) .במקביל ממשיכים לחול ההסדרים הכלליים של דיני החוזים והמכר ,8וועומדת בפני הצרכן האפשרות לבטל עסקאות (גם אם השירות החל) בגין עילות חוזיות רגילות (טעות ,הטעיה ,כפיה ,עושק וחוזה פסול .)9כמו-כן ,מהפסיקה 10עולה כי ההסדרים בחוק ובתקנות אינם מהווים הסדר שלילי ,ולפיכך לצרכן עומדת האפשרות לטעון לבטלותה של תניה מקפחת בחוזה האחיד ,גם לאחר שהשירות החל11. א .סוגי עסקאות צרכניות לפי חלוקה לתקופת העסקה: עסקה מתמשכת לפי ס' 12ג(א) לחוק :עסקה לרכישת טובין או שירותים שאין לה תאריך סיום מוגדר מראש, כולל שינוי עסקה או תוספת לעסקה שאינם מהווים עסקה חדשה .עסקה מתמשכת יכולה להיות עסקה לתקופה קצובה .12בעסקה מתמשכת התשלום נעשה בד"כ בהוראת קבע או בכרטיס אשראי ,וכל עוד לא הודיע הצרכן על רצונו להתנתק מהשירות ,השירות נמשך ויש לשלם עבורו.13 דוגמאות לעסקאות מתמשכות :שירותי אינטרנט ,כבלים ,סלולר .14בעסקאות לתקופה מתמשכת ,הצרכן יכול לבטל את השירות בכל עת( 15ס' 11ד לחוק) ,ולשלם את החלק היחסי מהשירות שצרך .כלומר ,קיימת זכות חרטה חקיקתית בעסקה מתמשכת.16 עסקה לתקופה קצובה לפי ס' 12א לחוק :עסקה לרכישת טובין או שירותים לתקופה שידוע מועד סיומה (לדוג': מנוי לשנה בחדר כושר/תיאטרון) או עסקה שבה ישנו מחיר מוזל/הטבה לתקופה מסוימת (לדוג' :חודשיים של כבלים במחיר מבצע) .לעוסק אסור להמשיך את העסקה לאחר סיום התקופה ,ללא הסכמת הצרכן .להבנתנו, עסקה מתמשכת יכולה להיות גם עסקה לתקופה קצובה אם ישנו מחיר מוזל שחל בתקופה מסוימת במהלך השירות .17בפועל אין זכות חרטה כללית לגבי עסקאות לתקופה קצובה לאחר שהשירות כבר החל ,למעט חריגים. החריגים להעדר זכות החרט בתקופה קצובה ,בהם היה כשל שוק שיצר צורך ציבורי ברור בהתערבות: .1שירותים לתקופה קצובה המנויים בתוספת הרביעית לחוק :שר הכלכלה הוא שמוסמך להוסיף רשימת עסקאות חדשות לתוספת .כיום ,רק 3סוגי עסקאות מנויות בתוספת זו ,בגלל צורך ציבורי ספציפי -מנוי למכון כושר/ספורט ויחידות נופש .במקרה של מנוי למכוני הכושר ,צרכנים שהתחייבו לתקופה ארוכה (בתמורה למחיר חודשי נמוך יותר) והחליטו שאין ברצונם עוד להתאמן ,נתקלו ב"קנסות יציאה" דרקוניים .18המנגנון שהוסדר הכיר בזכות חרטה בעסקה לתקופה קצובה לאחר שהשירות כבר החל, 7ס' 18לחוק .דברים דומים עלו גם בשיחה עם עו"ד אפרת המאירי ,יועצת משפטית ברשות להגנת הצרכן (.)3.13.3014 8חוק החוזים (חלק כללי) ,התשל"ג ;1851-חוק החוזים (תרופות בשל הפרת חוזה) ,התשל"א ;1850-חוק החוזים האחידים ,התשמ"ג- ;1893חוק המכר ,התשכ"ח.1899- 9ס' 19 ,15 ,17 ,14ו( 10-בהתאמה) בחוק החוזים (חלק כללי) ,התשל"ג.1851- 10ת"ק (שלום קריות) 791-09-11רוזנר נ' קבוצת קידום בע"מ (פורסם בנבו .)19.1.3014 ,ת"צ (מחוזי מרכז) 71011-13-13לוי נ' זאפ גרופ בע"מ (פורסם בנבו)11.7.3014 , 11ס' 1לחוק החוזים האחידים ,התשמ"ג .http://www.globes.co.il/news/article.aspx?did=1000987208 .1893-בנובמבר 3014עברה בכנסת בקריאה שלישית הצעה לתיקון חוק החוזים האחידים ,כך שנטל ההוכחה לתנאי שאינו מקפח יוטל על העוסק. 12ראו הגדרה של עסקה קצובה בהמשך עמוד זה. 13ראו ת"צ (מחוזי ת"א) 38913-10-10סירקין נ' נטוויז'ן 312ברק בע"מ ,עמ' ( 1פורסם בנבו.)1.3.3011 , /http://www.kolzchut.org.il/he ,http://www.consumers.org.il/category/annulling -continuous-deal 14עסקה_מתמשכת. 15ע"י מתן הודעה בכתב ,בפקס או בטלפון .על העוסק להפסיק את החיוב תוך 1ימים מיום הודעת הביטול (אם ההודעה נמסרה בדואר רשום אז תוך 9ימים) ,אלא אם הצרכן נקב בתאריך מאוחר יותר. 16ס' 11ד(ג) לחוק הגנת הצרכן ,התשמ"א .1891-ראו דיון בכנסת בוועדת הכלכלה ,פרוטוקול מס' ,)10.1.3009( 745בעמ' .4-7זכות חרטה חקיקתית יש גם במכר של טובין אולם הוא מוגבל ל 11-ימים .החוק מכיר בזכות הקונה לבטל תוך 14ימים ממועד הרכישה את העסקה ,להשיב את המוצר כשהוא לא פגום ולא נעשה בו שימוש ,ולקבל החזר כספי בניכוי דמי ביטול שקבע השר בתקנות הגנת הצרכן. ראו ס' 14ו לחוק ו-ס' 1 ,3ו 7-לתקנות הגנת הצרכן (ביטול עסקה) ,התשע"א .3010- 17ראו למשל ת"צ (מחוזי ת"א) 38913-10-10סירקין נ' נטוויז'ן 312ברק בע"מ ,עמ' ( 18פורסם בנבו)1.3.3011 , 18דמי הביטול הגיעו אף ל( 100%-שיחה עם יועצת משפטית מהמועצה הישראלית לצרכנות (.))3.13.3014 2 מרכז עומק – מדיניות וחקיקה הגנת הצרכן –ביטול יחסי של עסקאות צרכניות בתמורה לתשלום דמי ביטול .19בענף מכוני הכושר נהוג לגבות תשלום חודשי נמוך יותר ככל שהצרכן מתחייב מראש לתקופה ארוכה יותר ,ולכן צרכן שמבטל את השירות ישלם תשלום יחסי על התקופה בה נהנה מהשירות ,לפי התעריף המלא (ולא התעריף המוזל שהוצע לו בשל התחייבותו).20 .3שירותים לתקופה קצובה המנויים בתקנות הגנת הצרכן :התקנות מאפשרות לבטל גם שירות שהחל בענפי צרכנות מסוימים בלבד ,ובלבד שהביטול נעשה בתוך תקופת הביטול של 14ימים מיום עשיית העסקה.21 .1קורסי פסיכומטרי :זהו הסדר מיוחד מחוץ לחוק הגנת הצרכן ,22המאפשר ביטול בשליש הראשון של הקורס בתמורה לדמי ביטול גבוהים .בקורסים הללו הצרכנים ברובם המוחלט הם אוכלוסייה צעירה וחסרת ניסיון צרכני ,שלא יכלה לבטל את ההרשמה לאחר שהקורס החל ,למרות חוסר שביעות רצון מרמת הלמידה.23 הביטול מתאפשר לפני תחילת הקורס ובמהלך השליש הראשון לקורס כדי לאפשר לצרכן להתרשם מרמת הלמידה ,כשככל שהביטול מאוחר יותר – דמי הביטול עולים ,באופן שמפצה את העוסק.24 לעומת זאת ,ישנם שירותים לתקופה קצובה ,כגון שירותי בילוי ,נסיעות ונופש ,בהם לא ניתן לבטל את השירות אם ישנם פחות ממספר ימים מסוים עד לתחילת השירות.25 ב .סוגי עסקאות צרכניות לפי האופן שבו נכרתה העסקה:26 עסקת מכר מרחוק לפי ס' 11ג(ו) לחוק :עסקה לרכישת טובין או שירותים שנעשתה ללא מגע ישיר בין המוכר לקונה (למשל רכישה דרך הטלפון או האינטרנט) .בשל נחיתות הקונה (לא יכול לראות או לבדוק את המוצר, מסתמך באופן חזק יותר על העוסק) ,החוק מחייב את העוסק לגלות לצרכן את מדיניות הביטול ,ומאפשר ביטול של העסקה בתוך 14ימים מיום עשיית העסקה 27או קבלת הנכס (המאוחר מבין השניים) .28בעסקה לא מתמשכת נדרש בנוסף שהביטול ייעשה לכל המאוחר יומיים לפני שהשירות החל .אם מדובר בשירותי הארחה ,נסיעה, חופש או בילוי נדרשים 7ימים לפני שהשירות החל. עסקת רוכלות לפי ס' 8לחוק :עסקה שנכרתה ביוזמת העוסק ,מחוץ לבית העסק (כגון מכירה מדלת לדלת). 19ס' 12א 1לחוק הגנת הצרכן. 20ס' (3א) וס' (3ב) לתוספת הרביעית .כתוצאה ממנגנון זה ,הפגיעה בעוסק מינימלית משום שמדמים בדיעבד את הצרכן שהתחייב לצרכן שמראש רכש עסקה ללא התחייבות במחיר היקר יותר .למנגנון זה קיימות 2מגבלות (ס' (3ב) לתוספת) ,כאשר הנמוכה מבין השניים גוברת :האחת ,דמי הביטול לא יכולים להיות גבוהים מהסכום שהצרכן היה משלם אילו היה מנצל את יתרת התקופה לה התחייב במקור (מאחר שלהבנתנו אין כוונה להעניש את הצרכן על הביטול) .השניה ,דמי הביטול לא יכולים לעלות על אחוז מסוים מכלל שווי העסקה המקורית .האחוז נקבע בהתאם לקרבת מועד הביטול לסיום תקופת ההתחייבות המקורית וככל שהביטול היה קרוב יותר לסיום תקופת ההתחייבות ,כך דמי הביטול יהיו נמוכים יותר .20להבנתנו ,מטרת המגבלה למנוע מצב שבו מראש בעלי המכונים יגבו מחיר מופקע עבור מנוי ללא התחייבות ,וזאת כדי שבמקרה של ביטול ,ההפרש שיתקבל בין המחיר המוזל למחיר ה"מקורי" יהיה כה גבוה שלמעשה יהיה מעין "קנס יציאה". 21ס' )4(3לתקנות הגנת הצרכן (ביטול עסקה) ,התשע"א .3010-מדובר בשירותים כגון קוסמטיקה ,עסקאות נופש ארוך טווח (מעל שנה), חברות במועדון הנחות ,שירותי סלולר ,אינטרנט ,כבלים ולוויין ,מנוי להגרלות והימורים. 22ס' 9לחוק הפיקוח על מכונים פסיכומטריים ,התשס"ט.3009- .http://www.ynet.co.il/articles/0,7340,L-3518233,00.html 23ראו אודות תלונות צרכנים בנושא זה באתר המועצה הישראלית לצרכנות .http://www.consumers.org.il/category/psychometric-testing-regulation 24ס' 9חוק הפיקוח על מכונים פסיכומטריים ,התשס"ט .3009-ביטול בשלבים מאוחרים יותר של הקורס ואף ללא דמי ביטול מוכרים בחוק במקרה של נסיבות משפחתיות ,אישיות או בריאותיות חריגות ,ובלבד שלא ניתן היה לצפותן מראש. 25ס' )1(3לתקנות הגנת הצרכן (ביטול עסקה) ,התשע"א .3010-מדובר בשירותי הארחה ,נסיעה ,חופש ובילוי בארץ ,חוגים וקורסים (למעט פסיכומטרי). 26נדגיש שעסקאות אלו יכולות להיות מתמשכות ו/או לתקופה קצובה. 27בשירות ,ניתן לבטל גם תוך 14ימים מיום קבלת מסמך שהעוסק מחויב לתת לצרכן ,המפרט את דרכי הביטול (ס' 14ג(ב)( )1לחוק). 28ישנם חריגים לזכות הביטול לפי ס' 14ג(ד) לחוק :כמו עסקאות מכר מרחוק של טובין פסידים (מוצרים שמאבדים את ערכם/עלולים להתקלקל במהרה) וטובין שיוצרו במיוחד בעבור הצרכןועוד.. 3 מרכז עומק – מדיניות וחקיקה הגנת הצרכן –ביטול יחסי של עסקאות צרכניות מאחר שהצרכן לא יזם את העסקה ,גובר החשש מרכישה אימפולסיבית .29החוק מאפשר ביטול שירותים תוך 14 ימים מיום עשיית העסקה 30בעסקה מתמשכת ,ובעסקה לא מתמשכת כל עוד השירות לא החל. תקנות הגנת הצרכן (ביטול עסקה) ,התשע"א( 2313-להלן ,התקנות): ס' 11ו לחוק מסמיך את שר הכלכלה לקבוע הסדר פוזיטיבי לגבי עסקאות לרכישת טובין ושירותים בהן רשאי הצרכן לבטל את העסקה .בתקנות נקבעו הסדרים לגבי שירותים מענפי צרכנות שונים ,ודמי ביטול שהעוסק רשאי לגבות מהצרכן במסגרת ביטול אותן עסקאות (עד 7%משווי העסקה או ,₪ 100הנמוך מביניהם (ס' (7א) לתקנות). התקנות מאפשרות זכות חרטה בחלק מסוים מעסקאות השירותים לתקופה קצובה ,גם לאחר שהחל מתן השירות) .להבנתנו ,זאת בשל בחינת המאפיינים הייחודיים של ענפי העסקאות .31ניתן לראות לעומת זאת, שבתחומים מסוימים (כמו חוגים ,בילוי ונופש) הביטול אפשרי עד שבוע לפני מתן השירות.32 חריגים לזכות הביטול (ס' 6לתקנות) :תרופות ,תוספי תזונה ,טובין פסידים ,33שירותי הארחה ,נסיעה ,חופש או בילוי שנועדו להתבצע במלואם מחוץ לישראל וחבילות נופש/טיסות בחו"ל .בנוסף ,ס' (6ג) לתקנות קובע שלא ניתן לבטל עסקה שהצרכן שילם תמורתה באמצעות תווי קנייה ,שובר מתנה או כרטיס מגנטי נטען. .1משפט משווה: ככלל ,גם במדינות אירופה המערביות וגם בארה"ב אין הסדר חקיקתי שמקנה זכות חרטה צרכנית כללית .חריג לכך ישנו באירופה שם מוקנית בחקיקה זכות חרטה בעסקאות מקוונות ,דבר שאינו מצוי בארה"ב.34 א .בריטניה:35 קיימת הגנה בחוק ללקוחות שמבצעים עסקה (בסכום של 43ליש"ט ומעלה) עם עוסק שממוקם בבריטניה או באחת ממדינות האיחוד האירופאי .ברכישת מוצרים ,החזרת מוצר אפשרית תוך 14יום ממועד קבלת המוצר.36 לגבי שירותים ,ניתן לבטלם תוך 14ימים מיום ביצוע ההזמנה. ככלל ,ניתנת לצרכן אפשרות לבטל את השירות גם לאחר שכבר החל ,ולקבל החזר כספי של העסקה ,בתמורה לחיובו בגין התקופה שבה נהנה מהשירות .37עם זאת ,בהסדר הוחרגו עסקאות שירותים מסוגים שונים ,כגון שירותי תחבורה ו-לינה שהוזמנו לתקופת זמן קצובה ,שלגביהם קיימת פרקטיקה נהוגה של קנס יציאה.38 ב .ארה"ב: 29שמואל בכר וטל ז'רסקי "זכות הביטול בעסקות צרכניות :רגישות מוצדקת או נצחון פירוס?" עיוני משפט לב(( 135 )3010( )1להלן, זכות הביטול בעסקאות צרכניות) ,בעמ' .119 30או מקבלת הפרטים שנקבעו ע"י השר הממונה בתקנות. 31קבוצה שנייה (ס' )4(3לתקנות) הכוללת שירותי קוסמטיקה ,עסקאות נופש ארוך טווח (מעל שנה) ,חברות במועדון הנחות ,שירותי סלולר ,אינטרנט ,כבלים ולוויין ועוד .וקבוצה שלישית (ס' )7(3לתקנות) -שירותים הנמכרים במסגרת אירוע פרזנטציה 32קבוצה ראשונה (ס' )1(3לתקנות) :שירותי הארחה ,נסיעה ,חופש ובילוי בארץ ,חוגים וקורסים (למעט פסיכומטרי) .ניתן לבטל תוך 11 ימים מיום עשיית ההסכם ו 7ימי עבודה לפני מועד תחילה השירות. 33טובין פסידים -מוצרים שמאבדים את ערכם או עלולים להתקלקל לאחר זמן קצר יחסית (עיתונים מאפים וכד'). 34זכות הביטול בעסקאות צרכניות ,בעמ' .170 The Consumer Contracts (Information, Cancellation and Additional Charges) Regulations 2013 35 .http://www.moneysavingexpert.com/shopping/consumer-rights-refunds-exchange#services 36חריג לכך הינם מגזינים ועיתונים שמתקבלים על בסיס משלוח חודשי קבוע. 37אם הצרכן מבקש להפעיל את מתן השירות בפחות מ 14-ימים ,העוסק רשאי לדרוש (בכתב) מהלקוח לוותר על זכות הביטול .בנוסף, החוק מטיל חובת גילוי על העוסק לגבי הצגת מדיניות ביטולי עסקאות צרכניות ,ובמידה שלא נמסרו בכתב ללקוח בטרם נכרתה העסקה, זכות הביטול של הלקוח מתארכת לשנה מכריתת העסקה. 38ראו http://www.adviceguide.org.uk/scotland/consumer_s/consumer_different_ways_of_buying_e/ consumer_buying_by_internet_mail_order_or_phone_e/consumer_cancelling_a_distance_sale_order_e/does_the_distan .ce_sale_cooling-off_period_apply_to_you.htm 4 מרכז עומק – מדיניות וחקיקה הגנת הצרכן –ביטול יחסי של עסקאות צרכניות בארה"ב ,אין זכות חרטה חקוקה ,אולם במסגרת התחרות על הלקוחות ,הפרקטיקה הרווחת בחנויות ורשתות רבות הינה לאפשר ביטולי עסקאות ללא עילה ,בשל חרטה צרכנית ("מדיניות החזרה גמישה") .39לעוסקים ישנה היכולת לעצב את זכות החרטה משום שאינה מוכתבת ע"י החוק או הרגולטור ,כשלרוב מדובר בביטול תוך 5-14 ימי עסקים .הפרקטיקה נובעת מטעמי שיווק וכדאיות עסקית ,שנועדה לעודד את הצרכן לבצע יותר רכישות ולחזור בעתיד לאותו עוסק .הדבר מעיד על החשיבות שרואה הצרכן האמריקאי במדיניות הביטולים של העוסק במסגרת שיקוליו בבחירת המוצר או השירות .40יצוין ,שפרקטיקה זו גרמה לתופעה נרחבת של הונאות מצד צרכנים שמנצלים בחוסר תו"ל את זכות החרטה ,ובתגובה ,הייתה הקשחה של מדיניות החזרת המוצרים.41 יחד עם זאת ,הרשות לסחר הוגן מקנה הגנה לצרכנים בעסקאות מעל 22דולר ,בשני מישורים :ראשית ,ע"י חיוב העוסקים ליידע את הלקוח בעת הרכישה בדבר זכויותיו ומדיניות הביטולים (חובת גילוי על העוסקים ,)42כחלק מהרצון לצמצם את כשל השוק של פערי המידע של הצרכן .שנית ,ניתנת ללקוח הגנה בעסקאות רוכלות ,בדמות זכות לבטל עסקה (בטובין וגם בשירותים) תוך 1ימי עסקים מיום כריתת העסקה כריתתה ולקבל החזר כספי ( .)cooling-off periodהוראה זו חלה גם על הזמנת חדרים ושירותי השכרת רכבים ,להבדיל מן החוק האנגלי.43 לסיכום ,אין זכות חרטה וביטול עסקה לתקופה קצובה כשהשירות החל ,אך זו קיימת וולונטרית מצד העוסקים. .2הצעות חוק הנוגעות לביטולי עסקאות צרכניות: א .טיוטת תקנות הגנת הצרכן (ביטול עסקה) ,התשס"ח:442337- ס' 11ו לחוק קובע שעל השר לקבוע עסקאות לרכישת טובין או שירותים בהן יהיה רשאי צרכן לבטל את הסכם הרכישה בתוך תקופה שתקבע השר .כ 1-שנים לא הותקנו תקנות ורק בכנסת ה 15-החל משרד התמ"ת בהכנת טיוטת תקנות שנועדו לקבוע תחומי מסחר רלוונטיים. ההסדר שהוצע כלל הרחבה של זכות הביטול הצרכנית .45התקנות קבעו שניתן לבטל עסקה לרכישת מוצר או שירות בתוך תקופה של 14יום וכדי להרתיע צרכנים מהתנהגות לא רצויה של בזבזנות ,נקבעו דמי הביטול בגובה 7%או ( ₪ 100הנמוך מביניהם) .טיוטת התקנות נפסלה (ראה להלן) ובהמשך אושרו תקנות שהתקבלו ב.463010- טיוטת התקנות שנפסלה הציעה לאפשר לצרכן לבטל עסקה לקבלת שירותים בכל עת (ובלבד שמדובר בעסקה מתמשכת ,גם אם היא לתקופה קצובה) .במידה ונעשה שימוש בשירות ,ייגבה מהצרכן החלק היחסי מהתמורה המוסכמת .47הוצע שההסדר לא יחול על מוצרי מזון ,דירות ,מכוניות ,תרופות ועוד .בנוסף ,הוצע שהביטול לא 39זכות הביטול בעסקאות צרכניות ,בעמ' ."Hassle-free return policy" .171 40זכות הביטול בעסקאות צרכניות ,בעמ' 194וה"ש .151 41זכות הביטול בעסקאות צרכניות ,בעמ' 151-150וה"ש .185ההפסדים שנגרמו מניצול לא ראוי של מדיניות החזרת מוצרים פרו-צרכנית הגיע ב 3009בארה"ב ל 8.9-מיליארד דולר .בנוסף ,התפתחה פרקטיקה של מעקב אחר "מחזירנים סדרתיים" והימנעות מהתקשרות עמם ,דבר שמעלה חשש להפליה (שם ,עמ' .)157-154 42למשל בניו יורק ישנה חובת גילוי כזו .ראו זכות הביטול בעסקאות צרכניות ,בעמ' .117 ,http://www.consumer.ftc.gov/articles/0176-protections-home-purchases-cooling-rule 43זכות הביטול בעסקאות צרכניות, בעמ' .140 44פרוטוקול מס' 418מישיבת ועדת הכלכלה של הכנסת ( )10.13.3005ופרוטוקול מס' 779מה 3-באפריל .3009לנוסח התקנות שהוצעו ראו.ttp://knesset.gov.il/committees/heb/material/data/kalkala2007-12-10.pdf- 45זכות הביטול בעסקאות צרכניות..115 ,110 , 46התקנות שהתקבלו מאוחר יותר הן תקנות הגנת הצרכן (ביטול עסקה) ,התשע"א.3010- 47ס' ( 1ב) לטיוטת התקנות שהוצעו קבע כי "בעסקה לרכישת שירותים או סוגי שירותים ,רשאי הצרכן לבטל את הסכם הרכישה ( )1בכל עת ,אם הוא שירות מתמשך ,אף אם העסקה היא לתקופה קצובה )3( .תוך 14ימים מיום עשיית ההסכם ,אם הוא שירות שאינו מתמשך. כאשר מדובר בעסקה שאינה מתמשכת נדרש היה הצרכן לפעול לביטול העסקה בתוך 11יום .ס' (3ב) לתקנות קבע הסדר לפיו במקרה שבו הצרכן ביטל עסקת רכישה של שירותים שעשה בהם שימוש ,על העוסק להשיב לצרכן חלק יחסי של התמורה ששולמה בעד השירות ואם נותרה יתרת חוב ,יגבה רק מה שמעבר לחלק היחסי האמור. 5 מרכז עומק – מדיניות וחקיקה הגנת הצרכן –ביטול יחסי של עסקאות צרכניות יהיה אפשרי בשירותי הארחה ,נסיעה ,חופש ובילוי אם מועד השירות חל תוך 5ימים מיום כריתת ההסכם.48 התקנות נפסלו בשל חריגה מהוראות ס' 11ו מאחר שההסדר כלל רשימה של עסקאות שעליהן הוראות התקנות לא יחולו ,ואילו ס' 11ו הסמיך את השר להתקין תקנות פוזיטיביות של עסקאות עליהן התקנות כן יחולו. הדרישה נובעת מהבנת המחוקק שישנם הבדלים בין תחומי המסחר השונים והצורך בהבחנות ביניהם.49 להבנתנו ,המקרה ממחיש כי הסדרה כוללנית של זכות חרטה אינה רצויה. ב .הצעות חקיקה להסדרת ביטולי עסקאות לתקופה קצובה בתחום מכוני הכושר: ההצעות עיגנו זכות עובר לתיקון 27לחוק (התקבל ב ,)3014-הועלו 2הצעות חקיקה פרטיות דומות חרטה ללא עילה ,גם לאחר תחילת השירות ,תוך התמקדות במנוי למכון כושר .המנגנון שנוצר ושאומץ גם בתיקון ,15מבוסס על הוספת ס' 12א 1שמקנה לשר הממונה סמכות לקבוע בתוספת הרביעית לחוק את רשימת העסקאות לתקופה קצובה מענפי צרכנות נוספים ,שלגביהן הצרכן יהיה רשאי לבטל את השירות בכל עת. במהותן.50 התשע"ב513013- השוני בין ההצעות :בהצעת חוק הגנת הצרכן (תיקון מס' ( )19ביטול עסקה לתקופה קצובה), הביטול הוגבל למתן הודעת ביטול מקדימה של חודש (מיועד לעסקאות ארוכות ,בהן ניתן להודיע חודש מראש). בהצעת חוק הגנת הצרכן (תיקון -איסור התניית עסקה בהתחייבות לתקופה קצובה) ,התשע"ב 523013 -הציעו לקבוע שצרכן שמעוניין לבטל את המנוי שעשה למכון הכושר יוכל לבטל לאחר תקופת מינימום של 11יום .בנוסף, הוצע לאסור את הפרקטיקה הנהוגה של התניית ההתקשרות בהתחייבות לתקופה ממושכת ( 1חודשים עד שנה); הוצע שתניות אלו יראו כבטלה ,וביהמ"ש יוכל לפסוק פיצויים ללא הוכחת נזק ,בסכום של עד .₪ 10,000 להבנתנו ,ההצעות לא התקבלו משום שההסדרים לא היו רגישים מספיק לפגיעה הכלכלית בעוסקים ,ולא איזנו כראוי בין זכותם של הצרכנים שלא להיות כבולים לעסקה זמן ממושך ובין הפגיעה הכלכלית בעוסקים (למשל קביעת דמי ביטול נמוכים ,או יצירת איסור גורף על התחייבות לתקופה ממושכת) .לעומת זאת ,בתיקון מס' 27מ- 2311נעשה איזון ראוי יותר ע"י כך שנקבעו דמי ביטול יחסיים גבוהים .גם ממקרה זה ניתן ללמוד שהחלת כלל גורף שאינו מתחשב במאפייני הענף הספציפי ,עשויה לפגוע פגיעה כלכלית קשה מדי בעוסק. .6הצדקות להעניק לצרכן זכות חרטה לאחר שהשירות החל 53 זכות הצרכן להתחרט לאחר שכרת עסקה ,במיוחד לאחר שהשירות כבר החל ,אינה דבר מובן מאליו .העוסק מסתמך על התחייבות זו כדי לנהל ,לקדם ולפתח את עסקו .הענקת זכות חרטה שכזו לצרכן תפגע פגיעה כלכלית ניכרת בעוסקים ובזכויות החוקתיות שיש להם (חופש החוזים וחופש העיסוק). .6.1ניתוח חוקתי: 48זכות הביטול בעסקאות צרכניות ,ה"ש .47 49למשל ,ההוראה עשויה לעזור לצרכנים שהתחרטו אולם לפגוע באלו שלא התחרטו .ראו פרוטוקול מס' 779מישיבת ועדת הכלכלה של הכנסת ,יום רביעי כ"ו באדר התשס"ח ( 3באפריל ,)3009דברי יו"ר הועדה חה"כ גלעד ארדן. 50הצעת חוק הגנת הצרכן (תיקון מס' ( )19ביטול עסקה לתקופה קצובה) ,התשע"ב ,3013-הצעת חוק הגנת הצרכן (תיקון -איסור התניית עסקה בהתחייבות לתקופה קצובה) ,התשע"ב.3013 - 51ההצעה הוגשה ב ,3010-הוקפאה בכנסת ה 15-והועלתה בשנית בכנסת ה .19-ע"י "י חברי הכנסת איתן כבל ,אורית זוארץ ,מירי רגב, רונ י בר און ,אנסטסיה מיכאלי ,ניצן הורביץ ,יואל חסון ,אופיר אקוניס .לנוסח הצעת החוק ראו .http://www.consumers.org.il/files/2012/aytem-kosher/kalkala2012-07-09a.pdf 52ההצעה הוגשה ע"י חברי הכנסת יואל חסון ואופיר אקוניס ,הוגשה עוד בכנסת ה 15-והוקפאה (עברה בקריאה טרומית ברוב של 14נגד 0ב 17.13.3010-ובכנסת ה 19-עברה בקריאה טרומית ברוב של 31נגד 0ב.)3.7.3013- 53השיקולים וההצדקות מובאים בהרחבה במאמר של שמואל בכר וטל ז'רסקי "זכות הביטול בעסקות צרכניות :רגישות מוצדקת או נצחון פירוס?" עיוני משפט לב(( 135 )3010( )1להלן ,זכות הביטול בעסקאות צרכניות). 6 מרכז עומק – מדיניות וחקיקה הגנת הצרכן –ביטול יחסי של עסקאות צרכניות מכיוון שהגנה על הצרכן היא אינטרס ציבורי ,כדי שזו תצדיק פגיעה בערכים חוקתיים מוגנים נדרש שההגנה, ובענייננו חרטה ללא עילה ,תעמוד בדרישות פסקת ההגבלה (תכלית ראויה ומידתיות). תכלית ראויה :נקודת המוצא היא שהצרכן נמצא בנחיתות מול העוסק ,בגלל פערי מיקוח ופערי מידע (ביחס למדיניות הביטולים ,טיב השירות או התאמתו לצרכי הלקוח) .הקניית זכות חרטה לאחר שהשירות החל ,תאפשר התרשמות ישירה ובלתי אמצעית של השירות ומידת התאמתו ללקוח .חקיקה צרכנית שמטרתה להגן על הצרכן מפני חוסר שוויון ,פערי מידע ופערי כוחות מצדיקה פגיעה בערכים מוגנים ,54לפחות לתקופה מוגבלת .להבנתנו, טענה כי השוק "יעשה את שלו" לא מתקיימת בענפים בהם אין תחרות או שבהם שפערי הכוחות ניכרים.55 חקיקה צרכנית שמטרתה להגביר משמעותית את נוחות הצרכן יכולה להיחשב לתכלית ראויה ,במיוחד כשהצרכן מוצא עצמו כבול ללא יכולת ביטול לאורך זמן ,ונפגע מעבר לנדרש .56להבנתנו ,ככל שהתקופה הקצובה של העסקה ארוכה יותר ,כך הכרה באפשרות ביטול תהיה מוצדקת יותר .באופן דומה ניתן לראות שכיום ,שירותים שמתאפיינים בתקופה קצובה קצרה ,חוק הגנת הצרכן והתקנות מגבילים את אפשרויות ביטול העסקה. מידתיות :כדי שהפגיעה בחופש העיסוק של העוסקים תהיה מידתית ,יש לאזן בין האינטרס לצמצם את פערי המיקוח של הצרכן ולאפשר לו להשתחרר מעסקה ,ובין הפגיעה הכלכלית בעוסקים .להבנתנו ,כדי שהפגיעה הכלכלית תהיה מידתית ,לא ניתן להכיר בזכות חרטה גורפת (אין היא ה"אמצעי שפגיעתו פחותה") .לכן ,ראוי לבחון הכרה בזכות חרטה ביחס לסוגי עסקאות צרכניות מענפים שונים ,בהתאם למאפייניהם.57 הגבלת זכות החרטה לחוזים אחידים בלבד תהווה סוג אחד של איזון ,מאחר שבחוזים אלו מתבטא באופן מובהק חוסר השוויון בעמדות המיקוח בין הצדדים (כך גם תימנע פגיעה בעסקאות בהן כוח המיקוח של הצרכן רב יותר). בנוסף ,כדי לאזן את הפגיעה הכלכלית הקשה בעוסק ,יש לגבות דמי ביטול שיתחשבו בנזקים ,עלויות ביטול העסקה שנגרמו לעוסק ומאפייני העסקאות בענף. .6.2שיקוליים כלכליים ,תקציביים ושיקולי יעילות: מתן זכות חרטה לצרכן ,בעסקאות שהתקופה הקצובה בהן ארוכה ,תקדם עסקאות יעילות .אם השירות אינו מתאים לצרכי הלקוח ,יעיל יותר בראייתנו לפצות את העוסק על הפגיעה הכלכלית שנגרמת לו בשל ההסתמכות והציפייה הלגיטימיים שהיו לו בעסקה (ע"י קביעת דמי ביטול תואמים) ,ולאפשר לצרכן לנצל את כספו וזמנו בתקופה שנותרה בדרכים אחרות שיתאימו לצרכיו. החשש ממתן תמריצים להתנהגות לא רצויה של צרכנים :הכרה בזכות חרטה כאמור עלולה לעודד צרכנים לבזבזנות ורכישות פזיזות של שירותים ,מתוך ידיעה ex-anteשתמיד יוכל להפסיקם מאוחר יותר .מדיניות שמעודדות בזבזנות שכזו ,פוגעת בעקרון לפיו אדם אחראי אישית למעשיו ולהחלטותיו .58התנהגות שכזו תגביר את היקף הביטולים ותפגע בעוסקים .מנגד ,היא תגביר את היקף הצריכה הכולל והרווחים הללו יאזנו חלק מהפגיעה בעוסקים בעקיפין .חשש נוסף הוא היווצרותו של סבסוד צולב .מאחר שביטולי יתר יגרמו הפסדים 54דברי היועץ המשפטי של ועדת הכלכלה בישיבת ועדת הכלכלה של הכנסת מה( 10.13.3005-פרוטוקול מס' .)418 55דברי מנכ"ל המועצה לצרכנות אהוד פלג בישיבת ועדת הכלכלה של הכנסת מה( 10.13.3005-פרוטוקול מס' .)418 56דברי עוה"ד מיכאל אטלן ,סגן היועץ המשפטי של משרד הכלכלה (התמ"ת כתוארו אז) בישיבת ועדת הכלכלה של הכנסת מה- ( 10.13.3005פרוטוקול מס' .) 418במקרה זה הובאה הדוגמה של מכוני הכושר בה הפגיעה בנוחות היא מעבר לנדרש. 57למשל בחוגים ,ישנו חשש שביטולים יביאו לסגירת החוג כולו .שיחה עם עו"ד אפרת המאירי ,יועצת משפטית ברשות להגנת הצרכן ( .) 3.13.3014דוגמה נוספת יכולה להיות ביטול הרשמה לגן ילדים פרטי (ביטול אחד יכול להפוך את הגן מרווחי למפסיד). 58זכות הביטול בעסקאות צרכניות ,עמ' .158 7 מרכז עומק – מדיניות וחקיקה הגנת הצרכן –ביטול יחסי של עסקאות צרכניות לעוסקים ומחיר המוצר יגלם את הסיכון לביטול ,הדבר יגרום לגלגול העלויות ע"י העלאת מחירים 59שתוטל על הצרכנים ההגונים ,אשר יממנו את הצרכנים שמנצלים באופן לא הגון את זכות החרטה .לכן ,מומלץ לקבוע דמי ביטול שלא יהיו נמוכים מדי ,אשר ישקפו את הפגיעה הכלכלית בעוסק ,וימנעו פגיעה בצרכנים עצמם. פגיעה בוודאות הכלכלית של העוסקים :התחייבות לתקופה קצובה מאפשרת לעוסקים וודאות כלכלית והסתמכות על התשלומים עליהם התחייב הצרכן .ההסדרים הספציפיים צריכים לכלול שיקול זה ,שכן יציבות של רשתות ענק גדולה מספקי שירותים קטנים ובינוניים .פעמים רבות ,כדי להבטיח וודאות כלכלית ,מציעים העוסקים את השירות במחיר מוזל בתמורה להתחייבות מראש לתקופה קצובה .60בכל ענף יש שוני בהפרש זה ולכן מנגנון הפיצוי צריך להתחשב בפרקטיקה הנוהגת בענף .61כך ,נעשה בהסדר מ 3014-לגבי מכוני הכושר.62 בנוסף ,זכות חרטה גורפת תפגע ביכולת של עוסק לאותת על איכות שירותיו ולהבדיל את עצמו מהאחרים .כאשר עוסק מקנה זכות חרטה וולונטרית ,הוא מאותת לצרכן על בטחונו כי השירות ישביע את רצונו (כשם שמתרחש בארה"ב) .בישראל ,פרקטיקה זו לא נוהגת מסיבות שונות (שוק קטן ופחות תחרותי) ,דבר שעשוי להצדיק את הצורך בקיומה של זכות חרטה חקיקתית ,לפחות בענפים בהם פערי הכוחות גדולים ו/או אין תחרותיות. השלכות תקציביות :הקניית זכות חרטה תגביר את הצורך בפעולות אכיפה של הרשות להגנת הצרכן ,וכן תגביר את ההתדיינויות בבתי משפט .נכון למחקר מ 3013-של משרד התמ"ת ,כ 13%-מביטולי העסקאות בלבד היו מתחום השירותים ו 80%-היו ביטולי רכישת מוצרים .63ייתכן שלאור נתון זה ההשקעה בעלויות אכיפה על שירותים אינה מוצדקת .יחד עם זאת ,סביר שברגע שתוכר זכות חרטה ללא עילה לגבי שירותים לתקופה קצובה, יגדל נתח ביטולי השירותים. .6.2התנגדות פוליטית צפויה: הקניית זכות חרטה בהסדר גורף תעורר התנגדות רבה יותר ובמקביל של הגופים שמייצגים את העוסקים .64מכאן שדווקא חקיקת הסדרים ספציפיים עבור כל ענף עשויה לרכך את ההתנגדות. .7החלופות האפשריות: .1החלופה המומלצת -הוספת סוגי עסקאות חדשים לתוספת הרביעית לחוק הגנת הצרכן :מסקנתנו היא שלא מומלץ לחייב זכות חרטה כללית וגורפת על עסקאות לתקופה קצובה .כפי שצוין ,לפי ס' 12א 1עסקאות לתקופה קצובה שמנויות בתוספת הרביעית יכולות להיות מבוטלות בכל עת .נמליץ לבחון הוספה של סוגי עסקאות ספציפיות לתקופה קצובה ממושכת ,בתחומים בהם דמי הביטול גבוהים. .3חיוב העוסק להציג אלטרנטיבה לעסקה לא התחייבות :ניתן לחייב עוסקים להציג לצרכן אפשרות לרכוש 59ראו עמדת משרד האוצר ביחס למכוני הכושר ,בדבר החשש מהעלאת מחירים .http://www.mishpati.co.il/article/1483 60למשל ,מהדיון בוועדת הכלכלה של הכנסת מה( 14.10.3013-פרוטוקול מס' )878עולה שההפרש במכוני כושר למשל הוא כ.10%- 61למשל ,במכוני כושר מכינים את המכון בהתאם למספר הלקוחות מספר חודשים מראש (בהזמנת ציוד ,גיוס מדריכים ועוד) .לכן ,חוסר וודאות שייגרם כתוצאה מזכות ביטול גורפת עלול לפגוע ברווחיות העסק. 62ראו הסבר מפורט בפרק "ביטולי עסקאות צרכניות -הדין הקיים" ,סעיף ג' .כמו-כן ,כשהתחשב המחוקק במנגנון הפיצוי בהפרש בין המחיר המוזל במנוי ללא התחייבות ובין המנוי עם ההתחייבות קבעו שבכל מקרה הסכום שישלם הצרכן לא יעלה על 30%משווי העסקה (אם ביטל בשליש הראשון של התקופה) .הדבר נעשה כדי למנוע העלאה מלאכותית של מחיר המנוי הרגיל (ללא ההתחייבות) כדי שבמקרה של ביטול ,ההפרש שיתקבל ושבגינו יחויב הצרכן יהיה גבוה מאוד ולמעשה יהיה שקול ל"קנס יציאה". " 63ביטול עסקה והחזר כספי" מאת רוני בר צורי ,חוקרת ומנהלת תחום מחקרי צרכנות במינהל מחקר וכלכלה במשרד התמ"ת (מרץ )3013בעמ' .)http://www.moit.gov.il/NR/rdonlyres/FB3CB167-346F-4342-8A54-CF75537F50BF/0/X11719.pdf( 1 64למשל ,התאחדות ה תעשיינים ,ארגוני מעבידים ,איגוד הסוחרים ,התאחדות סוכני הנסיעות ועוד .מהתרשמותנו ,גופים אלו מרבים להשתתף בדיונים בנושאים צרכניים בוועדת הכלכלה של הכנסת. 8 הגנת הצרכן –ביטול יחסי של עסקאות צרכניות מרכז עומק – מדיניות וחקיקה מוצר או שירות ללא התחייבות ,ולחילופין תוך מתן אפשרות לביטול לאחר תחילת השירות. חיוב באלטרנטיבה זו יחול רק על עסקאות לטווח ארוך ,על חוזים אחידים ועל ענפים שבהם אין תחרותיות גדולה ,יש פערי כוחות גדולים ,כשדמי הביטול גבוהים במיוחד .חובה כזו תקנה לצרכנים אפשרות לבחור להשתחרר משירות מחד ,ומצד שני תאפשר לעוסקים חופש מסוים בעיצוב זכות החרטה כדי לצמצם את הפגיעה ולהשיג יותר וודאות כלכלית .חיוב באלטרנטיבה צפוי לייקר את מחיר העסקה ללא ההתחייבות ולא אמור להערכתנו לפגוע בעסקה עם ההתחייבות ללא יכולת הביטול .בשל החשש שהעוסקים יקבעו מלכתחילה מחיר גבוה מאוד לאלטרנטיבה המוצעת (המאפשרת ביטול) בכדי להפוך אותה ללא כדאית לצרכן ,65מומלץ שהשר יגדיר בתקנות את ההפרש המקסימלי המותר העסקאות. הסדר זה פחות מומלץ מ 2-סיבות :תידרש עבודת מטרה מקיפה ביחס לכל עסקה ועסקה ,מה שיגרור עלויות מנהליות (על תחום שחולש כאמור 10%בלבד מהביטולים) ,וכן להסדר זה תלות רבה בנכונות השר הממונה להתקין תקנות בנושא ,ומנסיון העבר הדבר עשוי לעכב משמעותית את קידום המהלך.66 .8בחינה ראשונית של צורך והצדקה בענפי צרכנות ספציפיים א .מנוי חופשי-חודשי/סמסטריאלי לתחבורה ציבורית -אין מדיניות אחידה לגבי ביטולים בין החברות: חופשי חודשי (תקופת הסדר) חופשי חודשי (אפשרויות ביטול) חופשי סמסטריאלי (נסיעה חופשית במהלך הסמסטר) רכבת ישראל חברות האוטובוסים מנוי ל 10-ימים מנוי קלנדרי ניתן לבטל עד 14יום ממועד הרכישה ,כל עוד לא נעשה שימוש .לא ניתן לקבל החזר כספי לאחר השימוש הראשון לאחר השימוש הראשון לא ניתן לבטל. חריג :יש חברות שמאפשרות לבטל עד תאריך מסוים בחודש ולקבל החזר יחסי. ניתן לבטל עד 10יום ממועד הרכישה ולקבל החזר יחסי. חריג :יש חברות שבהן לא ניתן לבטל כלל. - מחד ,לא איתרנו צורך ציבורי מפורש שצף מהציבור .מאידך ,בשל אופי העסקה וחשיבותה לקהל צרכנים רחב הנוסע בתחבורה הציבורית ,מומלץ לבחון את הצורך בעיגון זכות חרטה שכזו ,בכפוף להיוועצות עם גורמי חברה אזרחית העוסקים בתחום ,ויוכלו להצביע באופן ממוקד על היקף הצורך בביטול עסקאות מנויים. בתחבורה הציבורית לא נשמר מראש מקום לצרכן ,כך שביטול בודד לא אמור לגרור פגיעה משמעותית בעוסק. גם העלויות האדמיניסטרטיביות שנלוות לביטול אינן גבוהות (העסקה לא מורכבת) .בנוסף ,לא בטוח שביטול מנוי משפיע באופן משמעותי על תדירות האוטובוסים והרכבות ,אולם הדבר תלוי בהיקף המנויים הכללי ביחס לרכישת כרטיסים רגילה .כדי להבטיח איזון ,יידרשו צעדים נלווים שירככו את הפגיעה בחברות התחבורה. למשל ,צעדים שימנעו ניצול של המנוי ע"י הצרכן 67וצעדים שיפחיתו את הפגיעה הכלכלית הצפויה לחברות כתוצאה מהפגיעה בוודאות העסקית .למשל ,אפשר להגביל את ההסדר למנויים לתקופה ארוכה. ב .חוגים וקורסים :כיום ,ניתן לבטל הרשמה לחוג תוך 14ימים מעשיית העסקה ,ובלבד שהביטול ייעשה 5ימים לפני תחילת השירות .המדיניות המקובלת בפועל הינה של מתן הודעת ביטול חודש מראש ,בתנאי שהביטול ייעשה עד חודש אפריל (לאחר מכן אין זכאות להחזר כספי) .68קיים צורך באפשרות חרטה ביטול רישום לקורסים ,בשל מדיניות ביטולים נוקשה (כעולה מפסיקת ביהמ"ש לתביעות קטנות) .69שיקול שיש להתחשב 65חשש זה כאמור השפיע על המנגנון שנקבע בדמי הביטול בסוגיית מכוני הכושר. 66ר'בפרק "הצעות חוק הנוגעות לביטולי עסקאות צרכניות" ,סעיף א' .שם ,לקח 9שנים עד לאישור התקנות בדבר ביטול עסקה ב.3010- 67למשל ,קביעת תמחור שונה למנוי עם/בלי אפשרות חרטה ,קביעת כמות נסיעות שמעליהן לא ניתן לבטל וכו' (אפשרי בעידן ה"רב-קו"). 68למשל :מדיניות ביטולים והחזרים לחוגי המתמטיקה והמדע במכון דוידסון למדע :החזר מלא יינתן עד חודש לאחר ההרשמה ,ובלבד שהתלמיד לא הגיש חוברת .אחרי חודש מיום ההרשמה לא יינתן החזר כספי. 69ראו למשל ,ת"ק (חדרה) 35048-05-13אברמוב נ' מכללת מעוף (פורסם בנבו)4.3.3011 , 9 מרכז עומק – מדיניות וחקיקה הגנת הצרכן –ביטול יחסי של עסקאות צרכניות בו ,הוא ששכר הלימוד עבור החוגים/קורסים משמש לכיסוי ההוצאות וההכנה של החוגים/קורסים. בנוסף ,יש חשיבות למספר התלמידים ולהשפעה של כל ביטול להמשך החוג/קורס עבור יתר המשתתפים (ראו לעיל) .יחד עם זאת ,להבנתנו ראוי לבחון זכות חרטה בתחום ,לפחות בחוגים/קורסים שתקופתם ארוכה. ג .השכרת רכב ללקוחות פרטיים :לא אותר צורך מיוחד לביטול ההשכרה לאחר שהשירות החל .הנורמה המקובלת היום היא פיצוי מוסכם בגין ביטול מוקדם יותר של העסקה .70כלומר ,קיימת זכות חרטה וולונטרית תמורת פיצוי ייתכן לפיכך שאין הצדקה לעיגון חקיקתי של זכות החרטה בתחום זה. ד .חופשה בבתי מלון לתקופה קצרה :לא אותר צורך לזכות חרטה בעתות שגרה ,אולם אותר צורך שכזה במהלך מתיחות ביטחונית ,.71במקרים מסוימים בעיות באיכות השירות עשויים להוות עילה לביטול העסקה בשל הפרת חוזה ,גם לאחר תחילת מתן השירות .72קיימים גם הסדרים וולונטריים מצד בתי המלון שמאפשרים ביטול ,אולם רובם מתייחסים לביטול לפני תחילת החופשה .73בחלק מבתי המלון ,קיצור השהייה במלון תגרור חיוב יחסי .להבנתנו ,ראוי לבחון עיגון בחוק של חישוב דמי הביטול בעת קיצור שהייה לפי תקופת הימים שבוטלו ולא לפי שווי כלל העסקה ( 70-37%דמי ביטול) ,כפי שמוצע בחלק מבתי המלון. ה .שירותי ביטוח נסיעות לחו"ל :לפי ס' 1לתקנות הפיקוח על שירותים פיננסיים (ביטוח) (תנאים בחוזי ביטוח), התשמ"ב ,1891-במקרה שהמבוטח ביטל את החוזה לפני תום תקופת הביטוח ,הוא יהיה זכאי לקבלת החזר יחסי בעבור התקופה שלא ניצל .מבדיקה שערכנו נמצא שכאשר פוליסת הביטוח בוטלה טרם יציאת המבוטח לחו"ל ,דמי הביטוח מוחזרים במלואם למבוטח .לפיכך אין הצדקה להבנתנו להתמקד בתחום זה. ו .שירותי תיקונים :ענף זה לא נבדק ,אולם עלה כאפשרות נוספת במהלך העבודה על המחקר .בתחום זה, הלקוחות מחויבים להיצמד לשירות שניתן ע"י ספקית המוצר ,אחרת תבוטל האחריות על המוצר. לסיכום ,אנו ממליצים על מחקר המשך בתחומים בהם עלה צורך ,תוך התאמת החקיקה לענף הספציפי. מסמך זה נכתב ע"י :עילם שניר (ראש צוות) ,כרמי אלינסון ,לורה הדר ,ליאור מדוצקי ,ליהיא רבינוביץ' ,עדי שוחט; נבדק ואושר לפרסום ע"י מזי אוחיון (מנהלת אזור ת"א). בברכה, מרכז 'עומק' – עיצוב מדיניות וחקיקה 70ראו,http://www.mako.co.il/cars-magazine/articles/Article-eb64a9a27af6131006.htm : .http://www.ynet.co.il/articles/0,7340,L-4542214,00.html ,http://www.ynet.co.il/articles/0,7340,L-4540568,00.html 71 למשל ביטול עקב יציאת בן/בת הזוג למילואים. http://www.mako.co.il/travel-world/magazine/Article-d48d178f3e64031006.htm 72 73מסלול ללא זכות חרטה במחיר זול יותר; זכות חרטה בהזמנה מחוץ לעונת השיא עד יומיים לפני החופשה עם 37%דמי ביטול; זכות חרטה בעונת השיא עד 31ימי עבודה לפני תחילת החופשה .על ביטול מאוחר יגבו 70-37%דמי ביטול .ראו: ,/http://www.danhotels.com/LegalTerms ,http://www.fattal.co.il/fattal-hotels-terms-of-use ,http://www.consumers.org.il/category/cancelling -vacation 10 מרכז עומק – מדיניות וחקיקה הגנת הצרכן –ביטול יחסי של עסקאות צרכניות נספח א' – תרשימים על ציר זמן של ביטולי עסקאות צרכניות: הוראות בחוק הגנת הצרכן: הוראות בתקנות הגנת הצרכן (ביטול עסקה): 11 מרכז עומק – מדיניות וחקיקה הגנת הצרכן –ביטול יחסי של עסקאות צרכניות הסדרים מיוחדים (קורס פסיכומטרי ומכון כושר): 12
© Copyright 2024