תגובתנו להודעת המשיבים - עדנה מירב עורכת-דין

‫בבית המשפט העליון בירושלים‬
‫בשבתו כבית משפט גבוה לצדק‬
‫העותרת‪:‬‬
‫בג"צ ‪4100032‬‬
‫קבוע לדיון ליום ‪424232‬‬
‫הרכב בראשות כבוד השופטת חיות‬
‫חברת נס א‪ 2‬טכנולוגיה בע"מ‬
‫באמצעות עו"ד יפית מנגל ועו"ד עדנה מירב‬
‫שכתובתן לצורך המצאת כתבי בי‪-‬דין היא‬
‫רח' הברזל ‪ ,43‬בניין ‪ B‬רמת החייל‪ ,‬תל אביב ‪01796‬‬
‫טלפון‪ ; 64-0330103 :‬פקס‪64-0337946 :‬‬
‫דואר אלקטרוני‪yafit@yafitlaw.com :‬‬
‫נגד‬
‫המשיבים‪:‬‬
‫‪ 29‬שר הרווחה והשירותים החברתיים‬
‫באמצעות פרקליטות המדינה‪ ,‬משרד המשפטים‬
‫מרח' צלאח א‪-‬דין ‪ ,41‬ירושלים ‪19919‬‬
‫טלפון‪ ; 64-0300611 :‬פקס‪64-0307699 :‬‬
‫‪ 24‬המוסד לביטוח לאומי‬
‫באמצעות עו"ד עמוס א‪ 2‬רוזנצויג ו‪0‬או‬
‫עו"ד ארנה רוזן‪-‬אמיר ו‪0‬או עו"ד כרמית נאור‬
‫מרח' ויצמן ‪ 94‬ת‪.‬ד ‪ 1661‬ירושלים ‪19161‬‬
‫טלפון‪ ;64-0761404 :‬פקס‪64-0696147 :‬‬
‫‪ 21‬מועצת הביטוח הלאומי‬
‫באמצעות עו"ד עמוס א‪ .‬רוזנצוויג‬
‫היועץ המשפטי של המוסד לביטוח לאומי‬
‫תגובת העותרת להודעת המשיב ‪4‬‬
‫בהתאם להחלטת כבוד השופטת חיות מתאריך ‪ 41.9.96‬מתכבדת העותרת להגיש תגובתה להודעת‬
‫המשיב ‪ 4‬מיום ‪ 47.9.96‬כדלקמן‪:‬‬
‫‪ .9‬באופן כללי‪ ,‬העותרת מרוצה כמובן משינוי העמדה של המשיב ‪ 4‬ונכונותו העקרונית להכרה‬
‫בזכותם של מעסיקים להגיש השגותיהם על ביקורת ניכויים לועדת שומה‪ .‬לאורך שנים‬
‫והתכתבויות אין ספור של ב"כ העותרת עו"ד יפית מנגל‪ ,‬כמו גם בתגובתו המקדמית‬
‫לעתירה זו‪ ,‬שלל המשיב ‪ 4‬באופן גורף את טעמיה של העתירה ואף ביקש מבית המשפט‬
‫להשית הוצאות גבוהות על העותרת לשיקוף מורת רוחו מהגשתה‪.‬‬
‫‪ .4‬העותרת‪ ,‬שהינה מחברות ההיי‪-‬טק המובילות בישראל‪ ,‬ראתה לעצמה חובה ציבורית לתקן‬
‫את העוול במעשי ומחדלי המשיבים‪ ,‬למענה ולמען ציבור המעסיקים והמבוטחים כולו‪,‬‬
‫סירבה להשלים עם הפגיעה המתמשכת בזכויות האדם ועקרונות הדמוקרטיה ונשאה על‬
‫שכמה את העלויות והסיכונים שבהגשת עתירה זו‪.‬‬
‫‪ .4‬פסקי הדין שנתן בית משפט נכבד זה בבג"צ ‪ 33/61‬פאטמה סנקדלי ואח' נ' המוסד לביטוח‬
‫לאומי (להלן‪ :‬פרשת סנקדלי ) ובג"צ ‪ 617/94‬תנועת אומ"ץ אזרחים למען מנהל תקין נגד‬
‫המוסד לביטוח לאומי ואח' מצביעים על מגמה מדאיגה לפיה רק עתירה לבג"צ מצליחה‬
‫להניע את המשיבים להקים ועדות ערעור כמצוות המחוקק‪.‬‬
‫‪ .3‬עוד נבקש לציין לפני בית המשפט הנכבד כי למרות החלטתו מיום ‪ 93.6.93‬כי על המשיב ‪9‬‬
‫לוודא כי עמדת המשיבה ‪ 4‬תוגש לפני הדיון בעתירה‪ ,‬עמדתה כאמור לא הוגשה ולא נשמעה‬
‫הסיבה להימנעות קיום מצוות בית משפט נכבד זה‪ .‬במקומה הוגשה הודעת המשיב ‪( 4‬אשר‬
‫מכילה עובדות והתחייבויות אך אינה מגובה בתצהיר) ומעידה על עצמה כי היא תוצאה של‬
‫התדיינות המשיבים וכי למען הסר ספק מוגשת על דעת המשיבה ‪ .4‬יחד עם זאת‪ ,‬כפי‬
‫שלמדנו מהתשובה המקדמית שהגיש המשיב ‪ 4‬עיקר המחלוקת בין המשיבה ‪ 4‬למשיב ‪4‬‬
‫היה התערבותו של המשיב ‪ 4‬בסמכות המשיבה ‪ 4‬למנות את חברי הועדה וסירובו של‬
‫המשיב ‪ 4‬לכלול בהרכב ועדות השומה נציגי מעסיקים‪ .‬תמוה כי הודעת המשיב ‪ 4‬שנכנסת‬
‫לפירוט רב לגבי ההסדר שהיא מבקשת לקבוע‪ ,‬שותקת דווקא בנושא זה‪ .‬ככל הידוע‬
‫לעותרת‪ ,‬לגורמים במשיבה ‪ 4‬התנגדויות גם לשינויים נוספים שמציע המשיב ‪ 4‬בהודעתו‬
‫להסדר הקבוע בחוק‪.‬‬
‫‪ .6‬ההודעה אינה מצרפת את פרוטוקול הדיון שהתקיים במשיבה ‪ 4‬וההחלטה לאמץ את‬
‫ההסדר המוצע בהודעת המשיב ‪ ,4‬ומסתפקת באמירה כללית כי "ההודעה הינה על דעת‬
‫מועצת המוסד"‪.‬‬
‫‪ .0‬בנושאים נוספים ההודעה שותקת – כך למשל‪ ,‬אין כל התייחסות לאופן בו על המשיב ‪4‬‬
‫לפרסם את קיומן של ועדות השומה‪ ,‬ובמיוחד חובתו להודיע לכל המעסיקים שקיבלו את‬
‫ההחלטה נשוא העתירה כי היא מבוטלת וכי עומדת להם זכות השגה בועדת שומה‪ .‬כמו‪-‬כן‬
‫ההודעה אינה מתחייבת ללוח זמנים כלשהו‪.‬‬
‫‪ .7‬כפי שציינו לעיל‪ ,‬קיימים סימני שאלה רבים הדורשים בירור לגבי הנושאים אליהם הודעת‬
‫המשיב ‪ 4‬כלל אינה מתייחסת‪ .‬לגבי עמדתנו בנושאים הנכללים בהודעה‪ ,‬נחלק את‬
‫התנגדותנו לשניים‪:‬‬
‫השינויים שמבקש המשיב ‪ 4‬להכניס בלשון החוק‬
‫‪ .1‬בהודעה מבקש המשיב ‪ 4‬מבית המשפט הנכבד להורות על שינויים בפרטים השונים של‬
‫סעיף ‪ 474‬לחוק‪ .‬כפי שהראינו בהרחבה בעתירה‪ ,‬תפקידו של המחוקק ושלו בלבד הוא‬
‫לשנות את ספר החוקים ואם סבורים המשיב ‪ 4‬או המשיבים האחרים או בעלי עניין אחרים‬
‫בקרב הציבור‪ ,‬כי נדרשים שינויים‪ ,‬יביאו עמדתם בפני המחוקק במסגרת ההליכים‬
‫המקובלים לשינוי חקיקה‪ .‬כך לדוגמא‪ ,‬אם סבור המשיב ‪ 4‬כי אין צורך בהקמת ועדת שומה‬
‫ליד כל סניף של הביטוח הלאומי‪ ,‬או אם הוא סבור כי אין זה רצוי שמינוי הועדות יהיה‬
‫בסמכות המשיבה ‪ ,4‬והעיקרון ברור‪.‬‬
‫‪ .1‬יחד עם זאת‪ ,‬העותרת אינה מתנגדת לקביעתו של יישום הדרגתי של החוק במסגרת לוחות‬
‫זמנים ברורים שיוגדרו ויקבלו תוקף של פסק דין‪.‬‬
‫סירוב המשיב ‪ 4‬להכיר בזכות העותרת להביא השגתה בפני ועדת שומה‬
‫‪ .96‬בפסקה ‪ 0‬להודעה מבהיר המשיב ‪ 4‬כי אינו מכיר בזכותה של העותרת להגיש השגותיה על‬
‫ביקורת הניכויים שנערכה לה לועדת שומה – "לאור האמור לעיל נראה כי הדיון בעתירה‬
‫מתייתר הן מהטעם שבעניינה של העותרת הוצאה שומה סופית ע"י רשות המיסים‬
‫ומשכך ממילא אין סמכות בחוק לוועדת השומה לדון בהשגותיה‪2"22‬‬
‫‪ .99‬ההחלטה האם עניינה של העותרת נמצא בסמכותה של ועדת השומה נתונה כמובן לועדת‬
‫השומה ולא בסמכותו של עו"ד עמוס א‪ .‬רוזנצויג – היועץ המשפטי של המשיב ‪ .4‬לאחר‬
‫שתתכנס הועדה‪ ,‬תשמע את טיעוניה של העותרת ותבחן אותם בלב פתוח ונפש חפצה ללא‬
‫שיקולים זרים ובהתאם להלכות דיני הביטוח הלאומי ולכללי המשפט הציבורי‪ ,‬תחליט גם‬
‫בשאלה האם הוצאתה של שומה סופית ע"י רשות המיסים רלוונטית להשגתה‪.‬‬
‫‪ .94‬כפי שציינו בעתירה‪ ,‬איננו מבקשים כי בית משפט נכבד זה יבוא במקום ועדת השומה ואין‬
‫אנו מבקשים כי יכריע לגופן של שאלות הנוגעות לביקורת הניכויים של העותרת‪ .‬כל‬
‫שביקשנו בעתירה זו הוא להכיר בזכותה של העותרת ושל כלל המעסיקים במשק להגיש‬
‫השגותיהם לועדות שומה כפי שקובע הדין בישראל‪ .‬יחד עם זאת‪ ,‬חשוב שנבהיר כי ודאי‬
‫שאין לראות בעתירה מיותרת כפי שמבקש המשיב ‪ 4‬בהודעתו‪ ,‬ולפיכך נתייחס בקצרה גם‬
‫לגופם של דברים ולצדקתה של העותרת בהשגותיה על קביעות ביקורת הניכויים שנערכה‬
‫לה‪.‬‬
‫‪ .94‬תמצית טענתה של העותרת בהשגה שהגישה הוא דרישתה להשבה (באמצעות קיזוז מסכום‬
‫החוב שנקבע בביקורת הניכויים)‪ ,‬של סכום דמי הביטוח הלאומי ששילמה בגין מימוש‬
‫מניות ע"י עובדיה‪ ,‬שמקורן בהקצאת מניות על פי מסלול ההקצאה שנקבע בסעיף ‪964‬‬
‫לפקודת מס הכנסה‪ ,‬כנוסחו עובר לתיקון פקודת מס הכנסה (מס' ‪ ,)944‬התשס"ב‪4664-‬‬
‫(להלן‪ :‬תיקון ‪.)944‬‬
‫‪ .93‬השגת העותרת הוגשה לאחר שבית המשפט העליון הצהיר לראשונה‪ ,‬בפסק דינו בע"א‬
‫מאוחד ‪ 0961/66‬פקיד שומה תל‪-‬אביב נ' יחזקאל לפיד (פורסם בנבו ביום ‪;49/94/4661‬‬
‫להלן‪" :‬הלכת לפיד")‪ ,‬כי עמדת נציבות מס הכנסה לפיה הכנסה ממימוש אופציות במסלול‬
‫‪ 964‬הישן מהווה הכנסת עבודה הנה שגויה וכי דין הכנסה זו להיות מסווגת כהכנסה הונית‪.‬‬
‫כפי שהרחבנו בעתירה‪ ,‬המוסד דחה את דרישת העותרת להשבת דמי הביטוח בגין מימוש‬
‫האופציות ולא נענה לבקשתה‪ ,‬לקיים דיון בהשגתה בוועדת שומה‪.‬‬
‫‪ .96‬חיזוק לעמדת העותרת בהשגתה נושא העתירה ניתן ביום ‪ 46‬ביולי ‪ 4693‬בפסק הדין של‬
‫בית הדין האזורי לעבודה בירושלים בתיק בל ‪ , 33474-61-99‬אורמת מערכות בעמ נ'‬
‫המוסד לביטוח לאומי ‪( ,‬להלן‪":‬עניין אורמת")‪ ,‬בו נדונה סוגיה זהה לזו של העותרת‪ .‬בית‬
‫הדין לעבודה מתייחס לטענותיה של העותרת כמצויין בסעיף ‪ 96‬לעתירה זו ומפורט‬
‫בתכתובת של עו"ד יפית מנגל עם המשיב ‪( 4‬צורפה כנספחים ה‪-3‬ה‪ 6‬לעתירה זו)‪.‬‬
‫‪ .90‬החשיבות לענייננו היא קביעתו של בית הדין לעבודה כי הלכת לפיד רטרוספקטיבית‪ ,‬וכי‬
‫הואיל והכנסה ממימוש אופציות שמקורן בהקצאת מניות על פי מסלול ההקצאה בסעיף‬
‫‪ 304‬בנוסחו הישן היא הכנסה הונית הכנסה זו פטורה מדמי ביטוח ומכאן כי על המוסד‬
‫להשיב את דמי הביטוח שגבה בגין מימוש האופציות הנ"ל‪2‬‬
‫‪ .97‬אף כי פסק הדין הנ"ל ניתן בחודש יולי ‪ ,4693‬גם לגביו שותקת הודעתו של היועץ המשפטי‬
‫של המשיב ‪ - 4‬לא רק שאין זכר לקביעות בית הדין הנ"ל והרלוונטיות שלהן לעניינה של‬
‫העותרת‪ ,‬אלא המשיב בחר לחזור אל טענות שכבר נדחו על ידי בית הדין בפסק דינו בעניין‬
‫אורמת‪ .‬טענתו בסעיף ‪ 0‬להודעה כי הדיון בעתירה מתייתר מהטעם שבעניינה של העותרת‬
‫הוצאה שומה סופית ע"י רשות המסים‪ ,‬הובהרה ונדחתה בפרשת אורמת (שם‪ ,‬פסקה ‪49‬‬
‫לפסה"ד)‪:‬‬
‫"ספק אם אכן הכל סברו שהנורמה המשפטית המחייבת היא שמדובר‬
‫בהכנסה פירותית‪ 2‬כך‪ ,‬נראה כי עוד בסוף שנות התשעים רשות המס עצמה‬
‫הייתה מודעת לקושי הפרשני שנובע מסעיף ‪ 304‬ולכן הוצא בשנת ‪ 4000‬עדכון‬
‫שהתיר לפקידי השומה להגיע להסדרי פשרה מסוימים בהקשר זה‪2‬‬
‫בנסיבות אלה‪ ,‬לא ניתן לקבל את טענת המוסד כי הלך אחר רשות המס‬
‫ובוודאי שהיה עליו להיערך לאפשרות שדמי הביטוח שהוא גובה מהקצאת‬
‫מניות על פי מסלול ‪ 304‬לפקודה אינו וודאי "‬
‫‪ .91‬בנוסף‪ ,‬טענת המוסד לקיומן של שומות מס סופיות‪ ,‬מתעלמת מקביעות בית המשפט העליון‬
‫בהלכת לפיד‪ ,‬כי אמנם מדובר בהכנסה הונית אולם הכנסה זו אינה זכאית להקלה במס‬
‫הכנסה (‪ )46%‬מכוח צו מס הכנסה (שיעור המס על רווח הון במכירת נייר ערך זר) התשנ"ב‬
‫– ‪ , 9114‬לפיכך יחול על רווח הון במכירת מניות אלו המס השולי של העובד‪ ,‬מכאן כי אין‬
‫כל משמעות אופרטיבית לשומות המס ולא היה מקום לתקן את השומות שהרי אין לכך‬
‫משמעות לעניין תשלום המס על הכנסה זו‪ ,‬זאת בשונה מתשלום דמי ביטוח לאומי‪ ,‬עליהם‬
‫חל פטור מלא בגין הכנסה הונית זו‪.‬‬
‫סיכום‬
‫‪ .91‬לסיכום עמדתנו בנוגע להודעת המשיב ‪ 4‬נאמר כי לצד התעוררות התקווה כי המשיבים אכן‬
‫משתפים פעולה ביניהם מתוך הכרה בחובתם להקים ועדות שומה כמצוות המחוקק ומתוך‬
‫כוונה לפעול להקמתן‪ ,‬קיימים חששות רבים ושאלות שנותרו ללא מענה‪ ,‬הדורשים את‬
‫המשך בירורה של העתירה והגשמת ההבטחות במישור המעשה בעניינה של העותרת ושל‬
‫הציבור בישראל‪.‬‬
‫‪ .46‬עוד נבקש מבית המשפט הנכבד להשית הוצאות ראויות על המשיבים לאור התנהלותם‬
‫בעניינה של העותרת ומעסיקים נוספים‪ ,‬ולאור הימנעותם השיטתית מהקמת ועדות‬
‫כמצוות המחוקק ופגיעתם בציבור בישראל ובעקרונות שלטון החוק והדמוקרטיה‪.‬‬
‫הוצאות ריאליות יעודדו עותרים אחרים לפנות לבית המשפט הנכבד לסעד של צדק‪.‬‬
‫העותרת ראתה חשיבות חברתית ציבורית בהגשת העתירה ולא חסכה באמצעים‪ ,‬ולצורך‬
‫העתירה אף שילבה שני משרדי עורכי דין – משרדה של עו"ד יפית מנגל אשר מתמחה בדיני‬
‫הביטוח הלאומי ואשר ליווה את מאבקה של העותרת מראשיתו‪ ,‬ומשרדה של עו"ד עדנה‬
‫מירב אשר מתמחה במשפט מינהלי ‪ -‬חוקתי והצטרף במיוחד להכנת העתירה‪ .‬הוצאותיה‬
‫הכפולות של העותרת על שכר טרחה צריכות לבוא גם הן לביטוי בפסיקתו של בית המשפט‬
‫הנכבד‪.‬‬
‫‪ .49‬נסיים בדבריה של כבוד הנשיאה בייניש בפרשת סנקדלי המדגישים את האינטרס הציבורי‬
‫החשוב בעתירות שעניינן הנעת המשיבים לקיום הוראות החוק בהקמת ועדות שנועדו‬
‫לבחון ולפקח על פעולותיו של המשיב ‪ 4‬והחשיבות שבפסיקת הוצאות לעותרים שהביאו‬
‫להישגים אלה‪:‬‬
‫"העתירה שלפנינו הוגשה מטעמים של אינטרס ציבורי מובהק והתריעה על‬
‫פגמים חמורים שנבעו מאי מילוי הוראת השעה שנקבעה בסעיף ‪ 410‬ב' לחוק‬
‫הביטוח הלאומי אשר פקעה בטרם יושמה אף שנקבעה בחוק לתקופה של ‪1‬‬
‫שנים‪2‬‬
‫מתגובת המשיבים שהוגשה לנו לקראת הדיון היום עולה‪ ,‬כי אף שחלף זמן‬
‫ניכר בחוסר מעש‪ ,‬עיקר טענותיהן של העותרות אשר הועלו בשמו של ציבור‬
‫חלש ופגיע של הקשישים בישראל נענו‪ ,‬והדבר בא לידי ביטוי בהקמת ‪1‬‬
‫ועדות ערר כמבוקש ונדרש על פי החוק שפקע‪ ,‬ואף הוגשה הצעת חוק לכנסת‬
‫להאריך את הוראת השעה האמורה לתקופה של שנה נוספת‪2‬‬
‫בכך מיצתה העתירה את יעדה לעת הזו‪ 2‬מתוך תקווה שהוועדות תפעלנה‬
‫אולי גם הושג הישג לעתיד‪ 2‬מקובלת עלינו הערת בא‪-‬כוח העותרות כי‬
‫הארכת הוראת השעה לשנה אחת בלבד עלולה להביא לכך שתקופת הזמן‬
‫תהיה קצרה מדי לשם בחינת מטרתה וככל הניתן אנו ממליצים למחוקק‬
‫לשקול הארכה לתקופה ארוכה יותר‪ 2‬רשמנו לפנינו את הודעת באות‪-‬כוח‬
‫המשיבים לפנינו כי הן תפעלנה כדי לפרסם את התיקונים המקנים כיום‬
‫לציבור הקשישים הזדמנות לקבלת הסעד שהם זקוקים לו‪ ,‬וזאת כדי‬
‫שהציבור הרלוונטי יוכל למצות את הזכויות הניתנות לו על פי ההסדר החדש‪2‬‬
‫בכך באה העתירה על סיפוקה ואין עוד מקום למתן הצו המבוקש‪2‬‬
‫בהתחשב בכך שהעתירה אכן הביאה לתוצאה המבוקשת יישאו המשיבים‬
‫בהוצאות העותרות בסכום כולל של ‪" 2₪ 30,000‬‬
‫__________________‬
‫עו"ד יפית מנגל‬
‫ב"כ העותרת‬
‫_______________________‬
‫עו"ד עדנה מירב‬
‫ב"כ העותרת‬