1. No category

ServiceInformation
SmbA-selskaber
Drift af virksomhed i et SmbA-selskab og muligt fremtidigt bortfald af
selskabsformen for nye virksomheder
Nr. 13 ● Side: 1 af 4
2. april 2013, opdateret
16. maj 2013
Kontakt: Rudi Ovesen
Mobil: 4230 0000
Mail: ro@mentora.dk
Mentora Innovation  Større indsigt  Bedre rådgivning
Lovindgreb mod SmbA-selskaber
Regeringen har 27. februar 2013 fremsat et lovforslag, som
bl.a. vedrører ændring af Lov om visse Erhvervsdrivende
Virksomheder (L152 om indførelse af iværksætterselskaber, nedsættelse af minimumskrav til anpartsselskabers
selskabskapital, afskaffelse af muligheden for at stifte nye
selskaber med begrænset ansvar omfattet af lov om visse
erhvervsdrivende virksomheder m.v.). Lovforslaget var til 1.
behandling den 14. marts 2013, hvor det blev henvist til udvalgsbehandling. Lovforslaget blev vedtaget den 15. maj
2013.
lig kapital, kan efter forslaget i stedet etableres som et anpartsselskab med en kapital på kr. 50.000 eller iværksætterselskab med en kapital på kr. 1.
Denne ServiceInformation omhandler de fremtidige muligheder for at stifte nye SmbA-selskaber og fortsat drive virksomhed i SmbA-selskaber, som er registreret hos Erhvervsstyrelsen før den 1. januar 2014.
Etablering af mindre virksomheder via anvendelse af
SmbA-selskaber eller fortsat general anvendelse af SmbAEfter vedtagelsen vil det efter den 31. december 2013 ikke selskaber kan fortsat have mange fordele, idet selskabsforvære muligt at stifte flere SmbA-selskaber.
men i forhold til eller kombineret med f.eks. anpartsselskaber er kendetegnet ved en stor grad af fleksibilitet.
Nye virksomheder, hvor der ikke ønskes indskudt væsent-
Lovændringens formål
Formålet med lovændringen er at hindre, at der etableres heder omfattet af SEL er der omfattende og restriktive reflere SmbA-selskaber, og at disse i stedet etableres som guleringer, medens dette ikke i samme grad er tilfældet for
f.eks. iværksætterselskaber eller anpartsselskaber.
virksomheder omfattet af LEV. Formentlig som følge af, at
der er meget lempeligere regler for f.eks. kapitalfremskafEnhver virksomhedsejer kan som udgangspunkt selv be- felse og regnskabsaflæggelse, er der de sidste år registrestemme hvilken virksomhedsform en virksomhed skal dri- ret betydeligt flere SmbA-selskaber end alle tidligere år tilves under. De relevante virksomhedsformer er grundlæg- sammen. Dette har naturligt medført, at der tilsvarende oggende underlagt enten selskabsloven (SEL) eller Lov om så har været en stigning i antallet af ophørte selskaber på
visse Erhvervsdrivende Virksomheder (LEV). For virksom- samme måde som for f.eks. anpartsselskaber.
Stiftelse af SmbA-selskaber
SmbA-selskaber kan stiftes af fysiske og juridiske
personer. Der skal altid være mindst to stiftere, som f.eks.
kan være to ægtefæller, to samboende personer, en person og et selskab eller to selskaber. Stifterne og ledelse
kan være bosiddende her i landet eller i udlandet og skal
registreres hos Erhvervsstyrelsen.
Erhvervsstyrelsen har etableret en praksis som bl.a. medfører, at selskabets vedtægter skal adskille sig væsentligt
fra anparts- og aktieselskaber, og at selskabsdeltagernes
indflydelse skal være uafhængig af disses indskud, samt at
overskud i et SmbA-selskab ikke må udloddes i forhold til
indskuddenes størrelse, ligesom der skal være mulighed
for en vekslende deltagerkreds, således at selskabsdeltaDen 23. juli 2010 meddelte Erhvervs- og Selskabsstyrelsen gerne skal have mulighed for at udtræde af selskabet
(nu Erhvervsstyrelsen), at man indførte en
med / uden tilbagebetaling af eventuelt indpraksisændring, hvorefter det ikke er muligt at
skud. Lovmedholdeligheden herfor kan være
stifte SmbA-selskaber som skuffeselskaber
tvivlsom, men er uden større betydning, da for(selskaber som er registreret med henblik på viholdet kan reguleres i vedtægterne på en henderesalg), da disse efter styrelsens opfattelse
sigtsmæssig måde.
ikke opfylder lovgivningens krav til erhvervsmæssig drift. Det er en betingelse, at SmbA-selskabet skal Anmeldelsen til Erhvervsstyrelsen skal indeholde selskavære erhvervsdrivende, dvs. fremme deltagernes økonomi- bets navn, adresse, ledelsesorgan, navne på tegningsbeske interesser gennem erhvervsmæssig drift, ligesom sel- rettigede personer, navn på selskabets revisor, hvis selskaskabet i sit navn skal bære selskabsbetegnelsen Selskab bet skal aflægge årsrapport og selskabets vedtægter, hvormed begrænset Ansvar eller forkortelsen SmbA.
af forholdet til generalforsamlinger og selskabsdeltagerne
fremgår, bl.a. i relation til ind- og udtræden, hæftelse, stemDer stilles ikke krav om indskud af kapital eller til kapitalens merettigheder, overskuddeling m.v.
størrelse ved indskud af kapital. Selskabsdeltagerne hæfter
kun med den eventuelt tegnede kapital - ingen selskabsdel- I relation til stemmeafgivelse vil udgangspunktet være, at
tagere hæfter således personligt.
alle beslutninger træffes ved simpelt stemmeflertal, og at
der kan etableres krav om kvalificerede flertalsbeslutninger.
Et SmbA-selskab skal have en ledelse, som kan bestå af Der kan også etableres deklaratoriske regler, hvorefter been person, som er anmeldt til Erhvervsstyrelsen.
slutninger, der på afgørende eller forringende vis griber ind
i selskabsdeltagernes retsstilling, kun kan træffes ved enig-
Mentora Innovation I/S
Ladbjerggård, Lergravsvej 14, DK-4100 Ringsted
Mobil: +45 4230 0000  Mail: ro@mentora.dk  Web: mentora.dk  CVR-nr: 1761 6080
ServiceInformation
SmbA-selskaber
Drift af virksomhed i et SmbA-selskab og muligt fremtidigt bortfald af
selskabsformen for nye virksomheder
Nr. 13 ● Side: 2 af 4
2. april 2013, opdateret
16. maj 2013
Kontakt: Rudi Ovesen
Mobil: 4230 0000
Mail: ro@mentora.dk
Mentora Innovation  Større indsigt  Bedre rådgivning
hed. Der kan næppe tillægges nogen selskabsdeltagere vi til, at der udvises megen omtanke i forbindelse med udvetoret.
formningen af selskabets vedtægter, både i relation til
f.eks. fremtidig ind- og udtræden af deltagere, krav på udEn sparsom lovgivning omkring SmbA-selskaber og den betaling af indskud, udlodning af overskud, koncernforbingældende praksis omkring vedtægternes udformning med- delser og sambeskatning.
fører stor fleksibilitet for selskabsdeltagerne. Alligevel råder
Erhvervsmæssig drift
Der er to grundlæggende betingelser, som skal være op- til registreringstidspunktet, hvor selskabet ikke kan erhverfyldte, for at et SmbA-selskab kan registreres:
ve rettigheder og ikke påtage sig forpligtelser, ligesom selskabsdeltagerne hæfter personligt for selskabets forpligtelser i den angivne periode. Herudover vil der kunne opstå
 Selskabet skal udøve erhvervsmæssig drift.
 Selskabet skal have til formål at fremme deltagernes in- betydelige skattemæssige komplikationer for selskabsdeltagerne, hvis selskabet ikke bliver registreret, da selskabsteresser gennem erhvervsmæssig drift.
deltagerne i så fald formentlig vil blive beskattet som væErhvervsstyrelsen lægger vægt på, at selskabsdeltagerne rende deltagere i et interessentskab.
deltager aktivt i selskabets drift. Dette er en stor forskel i
forhold til f.eks. anparts- og aktieselskaber, hvor der ikke Efter lovens § 1, stk. 3, driver en virksomhed aktiv drift, hvis
den:
forudsættes aktiv deltagelse i selskabets drift.
Erhvervsstyrelsen lægger afgørende vægt på, at den er- 1. Overdrager varer eller immaterielle rettigheder, erlægger tjenesteydelser eller lignende, for hvilken virksomhvervsmæssige drift er påbegyndt på det tidspunkt, hvor
heden normalt modtager vederlag, eller
selskabet anmeldes til registrering. I forbindelse med styrelsens gennemgang af selskabets vedtægter vil styrelsen 2. udøver virksomhed med salg eller udlejning af fast ejendom, eller
sammenholde disse med de faktiske forhold, og der læg3. har den i selskabslovens §§ 6 og 7 (koncernforbundne
ges vægt på, at der er tale om reel erhvervsmæssig drift.
selskaber) anførte forbindelse med et selskab eller en
anden virksomhed, som udøver den i nr. 1 eller 2
Efter vor opfattelse er det tvivlsomt, om der er hjemmel til
nævnte erhvervsdrift, eller
at kræve, at den erhvervsmæssige drift skal være påbegyndt på det tidspunkt, hvor selskabet anmeldes til registre- 4. udøver en bestemmende indflydelse over en anden
virksomhed i henhold til vedtægt eller aftale og har en
ring, alene af den grund, at selskabets først har retsevne,
betydelig andel i dens driftsresultat uden at have den i
når selskabet er registreret. Der kan være tale om et tidsnr. 3 anførte forbindelse med den anden virksomhed.
mæssigt langvarigt sagsforløb fra anmeldelsestidspunktet
Selskabets retsevne
Et SmbA-selskab har selvstændig retsevne, når dette er registreret hos Erhvervsstyrelsen. Når selskabet har opnået
retsevne, må det benytte sit eget navn til at påtage sig forpligtelser og erhverve rettigheder uafhængigt af selskabsdeltagerne. Selskabets registrering og den heraf følgende
selvstændige retsevne er selve kernen i det begrænsede
ansvar, som selskabsnavnet indikerer. Påtages der forpligtelser inden selskabet er registreret hos Erhvervsstyrelsen,
hæfter selskabsdeltagerne personligt, ubegrænset og solidarisk for disse forpligtelser.
Ind- og udtræden af selskabsdeltagere
Ved udtræden af en selskabsdeltager i SmbA-selskaber
med kun to selskabsdeltagere er det vigtigt, at der er aftalt
en plan herfor. Denne kan bestå i, at der hos Erhvervsstyrelsen indrømmes en tidsfrist for at berigtige ejerforholdet
med henblik på optagelse af en eller flere selskabsdeltagere. En løsning herpå kan være, at der indsættes en selskabsdeltager med et kapitalindskud på f.eks. kr.1, som bliver en relativt passiv selskabsdeltager.
Som anført ovenfor praktiserer Erhvervsstyrelsen et regelsæt, som medfører, at selskabsdeltagerne skal kunne udtræde af et SmbA-selskab. Der stilles ikke krav om, at ejerandelene skal være frit omsættelige, og især for de mindre
SmbA-selskabers vedkommende kan der opsættes regler
for, at f.eks. selskabets ledelse skal godkende optagelse af
nye selskabsdeltagere, ligesom der ikke i lovgivningen eller
i praksis er nogen begrænsninger for, at et SmbA-selskab
kan eje egne kapitalandele. Herudover kan der lovgivningsmæssigt ikke stilles krav om, at udtrædende selskabsdeltagere skal have andel i f.eks. akkumulerede overskud eller
oparbejdet værdi af goodwill. Udtrædelsesreglerne kan
også kombineres således, at det er selskabet og ikke er de
resterende selskabsdeltagere, som skal udløse eventuelle
udtrædende selskabsdeltagere.
Herudover vil det være muligt at opsætte regler for at udelukke en selskabsdeltager, hvis vedkommende ikke længere opfylder sine forpligtelser over for selskabet. Sådanne
muligheder foreligger ikke i f.eks. et anpartsselskab.
Loven stiller i § 3 krav om, at der skal være mindst to selskabsdeltagere, hvilket rejser forskellige problemstillinger,
både af selskabsretlig og skattemæssig karakter, hvis en
selskabsdeltager i et SmbA-selskab med kun to selskabs-
ServiceInformation
SmbA-selskaber
Drift af virksomhed i et SmbA-selskab og muligt fremtidigt bortfald af
selskabsformen for nye virksomheder
Nr. 13 ● Side: 3 af 4
2. april 2013, opdateret
16. maj 2013
Kontakt: Rudi Ovesen
Mobil: 4230 0000
Mail: ro@mentora.dk
Mentora Innovation  Større indsigt  Bedre rådgivning
deltagere ønsker at udtræde, idet selskabets vedtægter at have købt den udtrædende part af selskabet med de
skal give hjemmel hertil.
heraf følgende vanskeligheder med opgørelse af de skattemæssige værdier.
Af den selskabsretlige praksis kan udledes, at et SmbA-selskab med kun en selskabsdeltager er at betragte som en Et alternativ hertil kan være, at selskabet likvideres eller
enkeltmandsvirksomhed, hvor selskabet reelt er opløst, tvangsopløses efter principperne i selskabsloven. i civilretdvs. en form for konfusion som i et interessentskab, hvor lig henseende vil alle rettigheder og forpligtelser så være
den ene deltager køber den anden ud. I civilretlig henseen- ophørte, hvorfor den tilbageværende selskabsdeltager vil
de overgår alle rettigheder og forpligtelser så til den tilbage- være henvist til at indgå nye aftaler og tilladelser, hvis virkværende selskabsdeltager, hvilket kan medføre, at selska- somheden skal videreføres. I skattemæssig henseende vil
bets kontraktspartnere vil kunne ophæve indgåede aftaler SmbA-selskabet ved en likvidation være skattepligtigt af et
med selskabet, ligesom eventuelle offentlige tilladelser og eventuelt salgsprovenu, ligesom selskabsdeltagerne vil
godkendelser kan anses for bortfaldet. I skattemæssig hen- være skattepligtige af et eventuelt udbetalt likvidationsproseende må den tilbageværende selskabsdeltager anses for venu.
Udlån til selskabsdeltagerne
De gældende regler for anparts- og aktieselskaber om udlån til og sikkerhedsstillelse for forpligtelser for selskabsdeltagerne gælder ikke for SmbA-selskaber. Selskabets kapital er ikke beskyttet at selskabsretlige regler, ligesom der
ikke er lovmæssige begrænsninger i muligheden for at optage ”deltagerlån” eller stille kautioner for deltagernes forpligtelser. I forbindelse med f.eks. samhandel med selskabsdeltagerne vil selskabet kunne yde lange kreditter på
favorable vilkår.
Helt uden begrænsninger er de manglende regler ikke, da
dansk rets almindelige erstatningsregler kan bringes i anvendelse, hvis selskabets deltagere eller ledelse har handlet ansvarspådragende i forbindelse hermed, og derfor vil
kunne afkræves erstatning. Særligt i forhold til selskabets
ledelse vil der kunne dokumenteres corporate benefit, sværere vil det være at gøre ansvar mod en selskabsdeltager,
hvis der ikke er sammenfald mellem selskabsdeltagere og
ledelse, hvilket ofte vil være tilfældet i mindre selskaber.
Fusion
Et SmbA-selskab kan skattefrit fusioneres med et tilsvaren- ven, men ikke med f.eks. et anparts- eller aktieselskab.
de SmbA-selskab efter bestemmelserne i fusionsskattelo-
Spaltning og skattefri tilførsel af aktiver
Et SmbA-selskab kan ikke skattefrit spaltes til et andet da reglerne herom direkte henviser til fusionsskattedirektiSmbA-selskab eller til f.eks. et anparts- eller aktieselskab, vet, som alene omfatter aktie- og anpartsselskaber.
Ophør
Ligesom andre selskaber kan et SmbA-selskab gå konkurs.
I så fald skal selskabet opløeses efter konkurslovens almindelige bestemmelser, hvilket betyder, at konkursbetingelserne skal være opfyldte (f.eks. insolvens, retlige ubetalte
krav mod selskabet og manglende sikkerhedsstillelse).
Et SmbA-selskab kan også opløses via afgivelse af en betalingserklæring efter selskabslovens bestemmelser. Selskabets kreditorer skal være betalte, og der skal foreligge
en erklæring fra Skat om gældsfrihed for skatter, afgifter
m.v.
Et SmbA-selskab kan også opløses via likvidation efter selskabslovens bestemmelser, dog behøver beslutning herom
ikke at følge selskabslovens bestemmelser, men kan i stedet fastlægges i vedtægterne.
Herudover kan et SmbA-selskab af Erhvervsstyrelsen fremsendes til tvangsopløsning i Skifteretten, hvis dette ikke har
afleveret årsregnskab eller afgivet erklæring om fritagelse
herfor.
Beskatning af selskabet
Det forudsættes, at SmbA-selskaber i praksis er omfattede
af selskabsskattelovens § 1, stk. 1, nr. 2, og dermed er
selvstændige skattesubjekter, som om SmbA-selskaberne
ikke er omfattede af selskabsskattelovens præcise definition, som både kræver, at selskaberne skal have begrænset
hæftelse og at selskaberne skal fordele overskud i forhold
til deltagernes indskudte kapital i selskabet. Det sidste er i
henhold til Erhvervsstyrelsens praksis ikke tilfældet, idet
Erhvervsstyrelsen nægter at registrere selskaber, som fordeler overskud i forhold til de faktiske kapitalindskud.
Hvis SmbA-selskabet er moderselskab for f.eks. et anpartseller et aktieselskab eller ejer 10% af et sådant selskab, vil
udbytter og avancer fra salg af anparter eller aktiver fra disse selskaber være skattefrie for SmbA-selskabet.
Indgår SmbA-selskabet i et koncernforhold, f.eks. som moderselskab for et anpartsselskab, eller fordi SmbA-selskabet har bestemmende indflydelse på et sådant selskab
uden at være kapitalejer, vil selskaberne være omfattede af
reglerne om tvungen national sambeskatning.
ServiceInformation
SmbA-selskaber
Drift af virksomhed i et SmbA-selskab og muligt fremtidigt bortfald af
selskabsformen for nye virksomheder
Nr. 13 ● Side: 4 af 4
2. april 2013, opdateret
16. maj 2013
Kontakt: Rudi Ovesen
Mobil: 4230 0000
Mail: ro@mentora.dk
Mentora Innovation  Større indsigt  Bedre rådgivning
Beskatning af selskabsdeltagerne
Selskabsdeltagerne beskattes ved afhændelse af deres
kapitalandele efter aktieavancebeskatningslovens almindelige regler, medens modtagne udbytter beskattes efter ligningslovens almindelige regler.
Modtager selskabsdeltagerne løn for deres arbejdsindsats i
selskabet, beskattes dette som personlig indkomst som al
anden løn og med tilsvarende skattefradrag ved opgørelsen af den skattepligtige indkomst.
Eksempler på selskabskonstruktioner
Eksempel 1 på en selskabskonstruktion, hvor ejerforholdet udgøres af en person, som er
100%-ejer et anpartsselskab, og hvor personen og anpartsselskabet er de eneste selskabsdeltagere i SmbA-selskabet.
Der vil om ønsket kunne etableres en selskabskonstruktion som medfører, at anpartsselskabet og SmbA-selskabet kan blive sambeskattede, uden at anpartsselskabet hæfter for
de afledte skattetilsvar.
Der kan ske normal fakturering af vare- og tjenesteydelser mellem SmbA-selskabet og Anpartsselskabet, ligesom der kan udbetales normale personlige arbejdsvederlag for udførte
arbejdsopgaver fra begge selskaber.
Eksempel 2 på en selskabskonstruktion, hvor ejerforholdet udgøres af to personer, som
er ligeværdige kapitalindskydere i SmbA-selskabet.
Der vil om ønsket kunne etableres en selskabskonstruktion som medfører, at formuen i
SmbA-selskabet er beskyttet mod kreditorforfølgning fra A- og B´s kreditorer.
Der kan udbetales normale personlige arbejdsvederlag for udførte arbejdsopgaver.
Eksempel 3 på en selskabskonstruktion, hvor ejerforholdet til både SmbA-selskabet og
Anpartsselskabet udgøres af to personer, som er eller ikke er ligeværdige indskyder i begge selskaber.
Der vil om ønsket kunne etableres en selskabskonstruktion som medfører, at anpartsselskabet og SmbA-selskabet kan blive sambeskattede, uden at SmbA-selskabet ejer kapitalandele i Anpartsselskabet, og uden at SmbA-selskabet hæfter for de afledte skattetilsvar.
Der kan ske normal fakturering af vare- og tjenesteydelser mellem SmbA-selskabet og Anpartsselskabet, ligesom der kan udbetales normale personlige arbejdsvederlag for udførte
arbejdsopgaver.
Eksempel 4 på en selskabskonstruktion, hvor ejerforholdet til SmbA-selskabet udgøres af
to personer, som er ligeværdige kapitalindskydere i SmbA-selskabet.
SmbA-selskabet er 100% kapitalejer i Anpartsselskabet, og er dermed moderselskab for
dette, hvorfor SmbA-selskabet og Anpartsselskabet er sambeskattede. Der vil om ønsket
kunne etableres en selskabskonstruktion som medfører, at formuen i SmbA-selskabet og
dermed også formuen i Anpartsselskabet er beskyttet mod kreditorforfølgning fra A- og B´s
kreditorer.
Ikrafttræden
Vedtages lovforslaget som fremlagt og forventet, vil ændringen har virkning for selskaber, som registreres efter 31. december 2013.
Kontakt
Kontakt venligst Rudi Ovesen, hvis De ønsker rådgivning
herom, eller hvis der er spørgsmål hertil. Vi tilrettelægger
gerne strategien for etablering af Deres virksomhedsstruktur og stiftelsen af Deres eventuelle SmbA-selskaber.
Indholdet af denne ServiceInformation
er information af generel karakter og
kan derfor ikke erstatte professionel
rådgivning. Derfor bør indholdet ikke
lægges til grund for økonomiske dispositioner.